Бірде бір құрылтайшы бізге бір жыл ішінде қырық NDA-ға қол қойғанын және оның бірде-бір шарттарын есіне түсіре алмайтынын айтты. Мәселе сонда. Ақпаратты жария етпеу туралы келісім коммерциялық өмірде ең көп қол қойылған, ең аз оқылған құжатқа айналды - және бірдеңе шын мәнінде ағып кеткенде, адамдар қол қойды деп ойлаған нәрсе мен сот орындайтын нәрсе арасындағы алшақтық қатты көрінеді.
Бұл үлгі мәселесі емес. Бұл жобаны әзірлеу және юрисдикция мәселесі және тараптар шекараның әртүрлі жағында отырған сәтте ол күрделене түседі.
Неліктен NDA көпшілігі тыныш сәтсіздікке ұшырайды?
Көптеген құпиялылық келісімдері ешқашан тексерілмейді. Бірдей себептермен сәтсіздікке ұшырайтындар, және олардың ешқайсысы дерлік экзотикалық емес.
- «Құпия ақпараттың» анық емес анықтамасы. Анықтама барлығын түсінсе, ештеңе түсінбейді — соттар әрбір әңгімені құпия ретінде тиімді түрде өзгертетін тармақтарды ұнатпайды. Ақпарат сәйкестендірілетін, ең дұрысы санат бойынша және өте жақсы белгіленген немесе хабарланған болуы керек.
- Рұқсат етілген нақты мақсат жоқ. Белгіленген мақсаты жоқ NDA («Компанияға әлеуетті инвестицияны бағалау») қабылдаушы тарапқа құрметтеуге және ашып көрсетуші тарапқа көрсетуге болатын бұзушылықтарға жол бермейді.
- Шексіз немесе нақты емес ұзақтық. Мәңгілік құпиялылық бетте күшті, ал сотта әлсіз болып көрінеді. Коммерциялық құпиялар ұзақ уақыт қорғауды қамтамасыз етуі мүмкін; кәдімгі коммерциялық ақпарат әдетте мүмкін емес.
- Шындыққа сәйкес келетін ой-пікірлер жоқ. Реттеуші органдар мәжбүрлеген, салықтық өтініштер үшін талап етілетін немесе сенімділік міндеті бойынша кәсіби кеңесшілерге жасалған ақпарат болады. Егер NDA оларға рұқсат бермесе, қабылдаушы тарап бірінші аптадан бастап техникалық бұзушылыққа ұшырайды.
- Пайдасы жоқ қорғау құралдары. «Тараптар келтірілген залал жеткіліксіз болуы мүмкін» деген дұрыс; қаулы шығару, материалдарды қайтару немесе жою немесе міндеттемелердің сақталуы туралы ештеңе айтпайды.
- Басқару заңы мен форум тараптарға сәйкес келмейді. Бұл жерде трансшекаралық NDA бөлінеді.
Басқару заңы тиын лақтыру емес
Басқарушы заң тармағы іс жүзінде келіссөздер жүргізудің соңғы бөлігі ретінде қарастырылады. Бұл алғашқылардың бірі болуы керек. Трансшекаралық контекстте ол бірден үш тапсырманы орындайды: ол сотқа қай заң органы келісім-шартты түсіндіретінін айтады, ол қолжетімді қорғау жолдарын қалыптастырады және юрисдикция туралы тармақпен бірге сот шешімін бұзушы тараптың активтері шын мәнінде иеленетін елде қандай да бір нәрсеге тұрарлық еместігін анықтайды.
Біріккен Корольдік ұйымы мен ҚХР контрагент арасындағы трансшекаралық NDA жобасын жасау кезінде есте ұстаған жөн бірнеше қағидаттар:
- Ағылшын құқығы құпиялылық туралы дауларға өте қолайлы. Онда сенім туралы әділ доктринаның жетілген жиынтығы, бұйрықтарға болжамды тәсілдер және коммерциялық ақпаратты ашуда тәжірибесі бар судьялар бар.
- ҚХР заңы коммерциялық құпиялар мен деректерге қатысты айтарлықтай қатайтылды. Құпия ақпарат материктік Қытайдағы серверлерде болатын немесе қабылдаушы тарап Ұлыбританияның активтері жоқ ҚХР компаниясы болып табылатын келісімдер үшін ағылшын заңын таңдау орындалмайтын жеңіске әкелуі мүмкін.
- Гонконг заңы көбіне тыныш ымыраға келу болып табылады. Бұл Ұлыбританияда оқытылған заңгерлерге таныс жалпы құқық жүйесі және Гонконг шешімдері материкпен ағылшын үкімдері жасамайтын өзара орындау келісімін пайдаланады.
- Төрелік, әдетте, осы факті үлгісі үшін сот талқылауынан жақсырақ. Лондондағы, Гонконгтағы немесе Сингапурдағы институционалдық ережелер жинағы (LCIA, HKIAC, SIAC) Нью-Йорк конвенциясына сәйкес Ұлыбританияда да, ҚХР-да да орындалатын шешім шығарады. Сот үкімдері соншалықты тасымалданбайтын.
- Басқару құқығын юрисдикциядан себепсіз бөлуге болмайды. ҚХР сот юрисдикциясы бар ағылшын құқығы барлығына жұмыс және ешкімге сенімділік береді.
Ұлыбритания/ҚХР қос байланысқан NDA шын мәнінде нені қамтиды
Біріккен Ұлттар Ұйымы мен ҚХР тарапын параллель байланыстыруға арналған өзара NDA үлгісін жасағанда, құрылым келесідей көрінеді:- Тараптар және сыйымдылық. ҚХР субъектілері үшін бірыңғай әлеуметтік несие кодтары және Ұлыбритания субъектілері үшін компания нөмірлері бар ағылшын және қытай таңбаларында толық тіркелген атаулар. Сәйкес келмейтін атаулар - бұл ақпаратты нақты ұстайтын нысанға қарсы NDA күшіне енбейтін жалғыз ең көп таралған себеп.
- Мақсат тармағы. Мүмкіндігінше тар, нақты және күні көрсетілген.
- Құпия ақпараттың анықтамасы. Санатқа негізделген, ақылға қонымды таңбалау немесе хабарлау механизмі және үлгілерде, бастапқы кодта, тұтынушы тізімдерінде және техникалық деректерде қамтылған ақпаратты нақты өңдеу.
- Стандартты алып тастаулар. Қоғамдық домен, дербес әзірленген, үшінші тараптан заңды түрде алынған, бұрыннан белгілі — қабылдаушы тараптың дәлелдеу міндеті ретінде әзірленген.
- Рұқсат етілген ашулар. Филиалдар, кәсіпқой кеңесшілер және заңмен немесе реттеуші органмен талап етілетін ақпаратты жария ету, заң жүзінде мүмкін болса, хабарландыру міндеттемесі бар.
- Деректерді және трансшекаралық тасымалдау тілі. Жеке ақпарат қолданыста болған жағдайда, NDA Ұлыбританияның GDPR және ҚХР деректері мен жеке ақпарат режимі бойынша тараптардың міндеттемелерін алмастыратындай емес, қатар отыруы керек. Мұны мойындайтын және қажет болған жағдайда деректерді өңдеуді бөлек реттеуге міндеттенетін қысқа тармақ әдетте жеткілікті.
- Мерзім. Белгілі бір құпиялылық кезеңі (коммерциялық ақпарат үшін әдетте екі жылдан бес жылға дейін; нақты анықталған коммерциялық құпиялар үшін ұзағырақ), кез келген негізгі талқылаулар тоқтатылған кезде сақталатын міндеттемелер.
- Қайтару және жою. Заңды немесе аудиторлық сақтау ережелеріне сәйкес сақталған мұрағаттық көшірмелерге арналған ойықпен.
- Қорғау құралдары. Шығынның жеткіліксіз болуы мүмкін екенін және арбитраждық тармаққа қарамастан, кез келген құзыретті юрисдикциядағы сотта ұйғарымдық немесе уақытша көмек сұрауға болатынын ашық мойындаңыз.
- Реттеуші заң және дауларды шешу. Шынайы трансшекаралық мәселелер үшін әдейі таңдалған, төрелік әдепкі.
- Тіл. Егер келісім ағылшын және қытай тілдерінде жасалған болса, қай нұсқаның басым екенін көрсетіңіз. Бұл мәселе бойынша үнсіздік кез келген басқа жобалық кемшіліктерге қарағанда көбірек дәлелдер тудырады.
Біз көріп отырған үш үлгі дұрыс емес
Біріншісі - қайта жіберілген үлгі. Ұлыбританияның негізін қалаушы ҚХР жеткізушісіне олардың адвокаты үш жыл бұрын ішкі мәміле үшін әзірленген NDA жібереді. Ол ағылшын соттарын атайды, ҚХР деректер ережелерін елемейді және контрагенттің тіркеуіне сәйкес келмейтін түрде «Компанияға» сілтеме жасайды.
Екіншісі - бір-бірінің атымен ғана NDA. Міндеттемелер бетте өзара берілген, бірақ ойып-кесілген ойлар, құпия ақпараттың анықтамасы және қорғау жолдары бір жағынан анық жазылған. ҚХР кеңесшісі ескертеді; Ұлыбританияның адвокаты ескертеді; мәміле баяулайды.
Үшіншісі – белдік пен жақшаның шектен шығуы: бәсекелестікке жатпайтын, сұраусыз, IP тағайындау және құпиялылық Ұлыбритания заңымен реттелетін, Ұлыбританиямен байланысы жоқ ҚХР жеке тұлғасы қол қойған бір құжатқа біріктірілген. Құпиялылық бойынша міндеттемелер өздігінен орындалатын болса да, оларды ҚХР соты мойындамайтын ережелермен біріктіру бүкіл құралды әлсіретеді.
Қысқаша қорытынды жазба
Көптеген NDA ұзақ болуы қажет емес. Олар ненің қорғалатыны туралы нақты болуы керек, қанша уақытқа созылатыны туралы шынайы болуы және даудың қай жерде шешілетіні туралы ойлануы керек. Қалғаны үй шаруасымен айналысады.
Егер сіз трансшекаралық NDA жобасын жасап жатсаңыз немесе қарап жатсаңыз және екінші жұп көзді - немесе параллель қытай тіліндегі нұсқасы бар Ұлыбритания заңына сәйкес ағылшын тілінде жасалған таза өзара NDA үлгісін алғыңыз келсе - JustiScript justiscript.com сайтындағы Ұлыбританиядағы келісімшарттық жұмысымыздың қалған бөлігімен бірге құпиялылық келісімдерін өңдейді.
Жиі қойылатын сұрақтар
С: Біз зауытқа барар алдында Шэньчжэньдегі өндірушімен NDA келісіміне қол қойған Ұлыбритания стартапымыз. Ағылшын құқығы немесе ҚХР заңы ма? Ж: Өндіруші өніміңізді көшіру қаупі бар зауытқа бір реттік бару үшін Гонконгта төрелік жүргізетін ҚХР заңы (немесе Гонконг заңы) жергілікті жерде көбірек орындалады, өйткені өндірушінің активтері мен операциялары дәл осы жерде орналасқан. Ағылшын құқығы сенімді көрінеді, бірақ сіз орындай алмайтын үкім шығарады.
С: Бір NDA Ұлыбританияның бас ұйымын да, оның ҚХР еншілес компаниясын да байланыстыра ала ма? A: Бұл мүмкін, бірақ әрбір ұйым өзінің тіркеу мәліметтерімен бөлек аталу керек, ал міндеттемелер қажет болған жағдайда бірлескен және бірнеше ретінде көрсетілуі керек. NDA «аффилирленген тұлғаларға таратылады» деген тармақ оларды нақты атауды алмастырмайды.С: Трансшекаралық NDA қанша уақытқа созылуы керек? A: Кәдімгі коммерциялық ақпарат үшін ашылғаннан кейін екі жылдан бес жылға дейін қалыпты және қорғалған. Белгісіз мерзімдер нақты анықталған коммерциялық құпиялар үшін сақталуы керек, тіпті содан кейін де кез келген юрисдикцияда соттан мерзімнің фактілер бойынша негізділігін тексеруді күту керек.