Un avocat plaidant britannique nous a récemment demandé d'examiner un rapport de due diligence pour lequel son client avait payé quatre chiffres. Il faisait soixante pages. Dépouillées de la pochette et du passe-partout sur la « culture d'entreprise chinoise », il y avait deux pages de substance : une capture d'écran d'un agrégateur d'informations sur une entreprise chinoise bien connue, traduite automatiquement, avec les noms des dirigeants mal orthographiés.
C'est le marché. La plupart des rapports vendus au Royaume-Uni sous le nom de « diligence raisonnable en Chine » sont des agrégateurs déguisés en renseignements. Ils conviennent parfaitement pour un premier test de reniflement. Cela ne leur convient pas lorsqu'un juge du tribunal de commerce, un arbitre ou votre propre comité des risques demande d'où vient le dossier sous-jacent, qui l'a extrait et à quelle date.
Cet article expose ce que contient réellement un rapport de qualité probante – le type de rapport que vous pouvez joindre à une déclaration de témoin, remettre à un avocat avant une demande d'ordonnance de gel ou sur lequel vous pouvez vous appuyer pour fixer le prix d'un accord.
Commencez par le registre, pas par l'agrégateur
Le fondement de tout exercice crédible de diligence raisonnable en Chine repose sur un nouvel extrait du registre officiel de l'Administration d'État pour la régulation du marché (SAMR) – connu dans la pratique par le biais du Système national d'information et de publicité sur le crédit aux entreprises – et, le cas échéant, sur le portail AMR provincial équivalent pour le lieu d'enregistrement de la contrepartie.
Les sites d'agrégation (ceux dont vous avez probablement vu les logos) reconditionnent ces données avec un certain retard et avec des choix éditoriaux intégrés. Pour preuve, vous voulez l'enregistrement sous-jacent, capturé à une date définie, avec l'URL, les paramètres de requête et un PDF propre ou une capture d'écran dans le paquet.
Une recherche appropriée dans le registre confirme :
- Nom légal en caractères chinois, code de crédit social unifié et adresse enregistrée
- Capital social, capital versé et écart entre eux
- Représentant légal, administrateurs, superviseurs et cadres supérieurs
- Les actionnaires et la chaîne de propriété jusqu'au bénéficiaire effectif ultime lorsque cela est visible
- Périmètre de l'activité, statut d'enregistrement (actif, fonctionnement anormal, révoqué, radié)
- Succursales, nantissements de fonds propres et hypothèques mobilières inscrits sur l'entité
- Sanctions administratives publiées par le régulateur
Deux détails comptent. Premièrement, l’état de « fonctionnement anormal » est un signal d’alarme discret que les résumés des agrégateurs atténuent souvent. Deuxièmement, l’écart entre le capital social et le capital libéré vous renseigne sur l’exposition des actionnaires en vertu du droit des sociétés de la RPC si l’entreprise ne peut plus tard payer ses dettes.
Recherches dans les tribunaux de RPC : ce qui est réellement récupérable
C’est là que la plupart des rapports s’effondrent. Les lecteurs britanniques sont habitués à une recherche relativement unifiée des archives judiciaires anglaises. L'équivalent de la RPC est fragmenté sur plusieurs plateformes officielles gérées par la Cour populaire suprême et les tribunaux inférieurs, chacune couvrant une tranche différente : les dossiers déposés, les jugements et décisions, les affaires d'exécution, les débiteurs judiciaires malhonnêtes et les restrictions sur les dépenses élevées.
Une section crédible de recherche dans les tribunaux de la RPC devrait distinguer, par leur nom, entre :
- Acceptation du dossier et dossiers de dépôt — si la contrepartie a été poursuivie ou a poursuivi d'autres personnes, par tribunal et numéro de dossier
- Jugements et décisions — les décisions de fond publiées, avec date, tribunal, cause d'action et résultat
- Cas d'exécution — dans lesquels une partie gagnante a demandé l'exécution d'un jugement, d'une sentence arbitrale ou d'un titre de créance notarié
- Listes des débiteurs judiciaires malhonnêtes — le registre public des « personnes indignes de confiance soumises à exécution »
- Ordonnances de restriction de consommation — limites sur les voyages, les hôtels et autres dépenses discrétionnaires imposées aux personnes liées à des jugements impayés
- Dépôts de faillite et de réorganisation — publiés via le portail dédié aux faillites de SPC
Chacun d’entre eux provient d’une source officielle différente. Un rapport qui dit simplement « aucun litige trouvé » sans nommer les plateformes recherchées, les chaînes de recherche utilisées et la date de capture ne constitue pas une preuve – c'est une ambiance. Pire encore, la publication des jugements en Chine est sélective : tous les jugements ne sont pas téléchargés et certains sont retirés. Un rapport minutieux le dira, plutôt que d’impliquer que l’absence de résultat équivaut à un dossier vierge.À des fins de litige transfrontalier – par exemple, vous vous demandez s’il faut intenter une action à Londres ou à Shanghai, ou s’il faut demander la reconnaissance d’un jugement anglais en Chine dans le cadre des orientations judiciaires de 2022 sur les jugements étrangers – les données sur l’exécution et les débiteurs malhonnêtes sont souvent plus utiles que le texte du jugement lui-même. Il vous indique si cette contrepartie paie lorsqu'elle lui est ordonnée.
Lecture des signaux d'application
Une contrepartie poursuivie en justice n’est pas nécessairement une mauvaise contrepartie. Une contrepartie qui a été poursuivie, perdue, puis forcée le demandeur à engager une procédure d'exécution est un animal différent. Le modèle qui mérite d’être signalé dans n’importe quel rapport :
- Plusieurs cas d'exécution dans différents tribunaux dans une courte fenêtre
- Les demandes d'exécution se terminent par un constat « aucun bien disponible pour l'exécution » – l'équivalent en RPC d'une pierre que l'huissier ne peut pas serrer.
- Inscriptions répétées sur la liste des débiteurs malhonnêtes, notamment à l'encontre du représentant légal personnellement
- Des restrictions de consommation toujours en vigueur contre les dirigeants ou actionnaires
- Gels de capitaux propres constatés à l'AMR sur les actions de la contrepartie dans ses filiales
Ces signaux sont importants au stade de la transaction car ils prédisent le comportement. Ils sont importants au stade du litige, car ils déterminent si un jugement ou une sentence contre cette entité en vaut la peine. Un rapport de qualité probante ne doit pas se contenter de répertorier les cas : il doit vous indiquer ce que le modèle signifie pour la récupérabilité.
Visibilité des actifs : ce que vous pouvez et ne pouvez pas voir
Les avocats britanniques arrivent souvent en s'attendant à quelque chose comme une recherche au registre foncier et un registre des charges de la Companies House. La réalité de la RPC est partielle.
Ce qui est raisonnablement visible à travers les sources officielles :
- Biens immobiliers détenus au nom de l'entreprise, via des recherches ciblées dans les centres d'enregistrement immobilier locaux (nécessitant généralement un avocat chinois et un but légitime)
- Marques déposées, brevets et droits d'auteur via le CNIPA et le Copyright Protection Center
- Participations dans d'autres sociétés de RPC, traçables via le registre AMR
- Véhicules et certains biens meubles sur lesquels des hypothèques sont enregistrées
- Participations de sociétés cotées via l'information boursière
Ce qui n'est pas ouvertement visible : les soldes des comptes bancaires, la plupart des biens meubles, les avoirs offshore et les biens personnels des actionnaires en l'absence d'ordonnance du tribunal. Quiconque vous promet les relevés bancaires d'une contrepartie chinoise dans le cadre d'un programme de diligence raisonnable commerciale déforme la loi ou la viole. Il en va de même pour les données de crédit personnelles.
Un rapport utile vous indique ce qui a été recherché, ce qui a été trouvé et, surtout, ce qui est légalement impossible à obtenir sans une procédure judiciaire. Cette franchise est ce qui rend le document utilisable devant un tribunal.
Quand le rapport doit être une preuve, pas un contexte
Si le rapport risque de se retrouver dans un paquet, trois choses doivent être vraies dès la première page :
- Chaque source officielle est nommée, avec l'URL, les termes de recherche, le résultat, ainsi que la date et l'heure de capture.
- Les captures dans la langue originale sont conservées aux côtés des traductions certifiées en anglais, et ne sont pas remplacées par celles-ci.
- Le chercheur est identifiable : un avocat qualifié ou un enquêteur agréé de la RPC, et non une "équipe de recherche" anonyme.
Ce sont des exigences peu glamour. Ils font également la différence entre un document que l'avocat de votre adversaire ignore et un document avec lequel il doit s'engager.
Pour les équipes britanniques qui exécutent ce travail dans une lettre avant action, une demande d'ordonnance de gel ou un document IC de transaction, le service China due diligence de Serene Jade est construit selon cette norme, avec des avocats qualifiés en RPC disponibles via notre application Chinese Lawyer pour la couche d'avis juridique qui se trouve au sommet.
##FAQ
Q : Si un jugement n'apparaît pas sur le site des jugements publiés de la CPS, cela signifie-t-il qu'il n'existe pas ? R : Non. La publication est sélective et certains jugements sont retirés ou ne sont jamais téléchargés, en particulier dans les affaires sensibles ou lorsque les parties ont demandé le sceau. Une recherche approfondie croise la base de données des jugements avec les plateformes de dépôt des dossiers, d'exécution et des débiteurs malhonnêtes, et signale les lacunes plutôt que de traiter l'absence comme une preuve.Q : Un rapport de diligence raisonnable en Chine peut-il justifier une injonction de gel sans préavis devant les tribunaux anglais ? R : Cela peut faire partie de la base de preuves, à condition que chaque découverte soit issue d'un document officiel avec une date capturée et un chercheur identifié, et à condition que le rapport fasse la distinction entre les faits confirmés et les inférences. Votre avocat aura toujours besoin d’une déclaration de témoin démontrant les captures sous-jacentes – un PDF sur papier glacé ne suffira pas à lui seul à remplir son obligation de divulgation complète et franche.
Q : Dans quelle mesure une extraction de registre doit-elle être à jour avant une signature ou une audience ? R : En règle générale, actualisez-les dans les sept jours précédant la signature d'un accord ou une audience. Les données du registre de la RPC changent plus rapidement que ne le prévoient les contreparties britanniques – les administrateurs, le capital social et les promesses de participation peuvent changer en une semaine – et une attraction périmée est le point le plus facile à attaquer pour l’autre partie.
Pour les travaux de corridor qui doivent résister à un examen minutieux des deux côtés, le service de diligence raisonnable en Chine de Serene Jade est disponible via le lien ci-dessus.