Durant dues dècades, l'assessorament estàndard a un creditor judicial del Regne Unit que mirava un deutor domiciliat a la Xina va ser descoratjador: tornar a litigar sobre el fons a la RPC o reestructurar la disputa en un arbitratge que la Convenció de Nova York podria portar a través de la frontera. El resum de la conferència de 2022 emès pel Tribunal Popular Suprem de la Xina no va abolir aquesta realitat, però sí que va reescriure la prova que apliquen els tribunals de la RPC quan se'ls demana que reconeguin una sentència judicial estrangera. Per als advocats de litigis amb exposició a ambdues jurisdiccions, la conseqüència pràctica és que una sentència del Tribunal Superior del Regne Unit és ara un actiu més creïble que fa tres anys, sempre que el paquet d'evidències s'hagi creat correctament des del principi.
Què va canviar realment l'actualització de 2022
El canvi de titular es refereix a com s'estableix la reciprocitat. Històricament, els tribunals de la RPC aplicaven una estricta prova de "reciprocitat de facto": una sentència estrangera només es reconeixeria si un tribunal d'aquesta jurisdicció estrangera ja hagués reconegut una sentència xinesa en un assumpte comparable. Això va crear un problema de gallina i ou amb jurisdiccions de dret comú, inclòs el Regne Unit, on no hi havia cap precedent net a cap dels costats del passadís.
El resum de la conferència de 2022 va ampliar el marc analític en tres direccions:
- Reciprocitat legal (de jure): ara n'hi ha prou, en principi, que la pròpia llei de la jurisdicció estrangera permeti el reconeixement d'una sentència de la RPC en condicions equivalents, fins i tot sense un precedent previ.
- Enteniment o consens recíproc: memoràndums bilaterals o diàleg judicial poden establir la relació recíproca.
- Reciprocitat promisoria: un compromís unilateral per part d'una banda, subjecte a que l'altra ho compleixi a la pràctica.
Anglaterra i Gal·les, com a jurisdicció de dret comú, els tribunals de la qual s'encarregaran de l'execució d'una sentència de diners estrangers de dret comú subjecte a les condicions habituals, es troba còmodament dins de l'anàlisi de jure. Aquest és el canvi doctrinal que sustenta el renovat interès en l'execució de les sentències del Regne Unit que els professionals de la Xina estan ara desplegant.
El sumari també va introduir un mecanisme intern de denúncia: els tribunals populars intermedis pensats per reconèixer —o rebutjar— una sentència estrangera han de presentar-se a través del tribunal popular superior al Tribunal Popular Suprem perquè la revisi. Això afegeix temps, però també afegeix coherència, cosa que importa més al segon i tercer creditor que passa per la porta que al primer.
Què no va canviar
La reciprocitat és una porta d'entrada, no una garantia. Els motius substantius pels quals un tribunal de la RPC pot rebutjar el reconeixement es mantenen intactes, i són els motius que fan que la majoria de les sol·licituds descarten:
- Propietat jurisdiccional: el tribunal del Regne Unit emissor ha d'haver tingut jurisdicció sobre el demandat d'acord amb els principis que el tribunal de la RPC considera legítims. L'enviament, la presència i el procés d'atenció correcta.
- Notificació i degut procés — l'acusat ha d'haver estat degudament citat i ha de tenir una oportunitat raonable de ser escoltat. El servei substituït o considerat que és inapel·lable a Anglaterra pot atraure un escrutini més atent a Pequín.
- Finalitat: les sentències per defecte, les ordres provisionals i les sentències encara susceptibles d'apel·lació se senten incòmodes. Un judici que sigui definitiu i concloent en el sentit anglès és l'objectiu més net.
- Política pública — el conjunt. Els danys punitius, determinades característiques contra la demanda i les ordres que interfereixen amb la sobirania de la RPC o els principis legals fonamentals segueixen sent vulnerables.
- No hi ha procediments paral·lels de la RPC ni una sentència prèvia de la RPC: si un tribunal xinès ja s'ha pronunciat o s'ha sotmès a la mateixa disputa, la sentència estrangera no la substituirà.
- Limitació: les sol·licituds d'execució a la Xina estan subjectes a un període de dos anys a comptar des de la data en què la sentència esdevé executable. Això és curt i és el termini que perden la majoria dels creditors estrangers.
Res d'això és novel·la. El que és nou és que, per primera vegada en una generació, la pregunta de la porta d'entrada es pot respondre afirmativament sense contorsió.
El paquet de proves que necessiteu el primer dia
L'error que veiem més sovint és tractar l'aplicació de la RPC com un problema aigües avall, una cosa en què cal pensar una vegada que la sentència anglesa estigui a la mà. Aleshores, les proves més barates ja s'han refredat. Si hi ha alguna perspectiva realista que l'aplicació arribi a la Xina continental, l'expedient s'hauria de crear des de l'etapa de peticions tenint en compte aquesta destinació.
Un paquet inicial viable inclou:- La sentència pròpiament dita, segellada, amb una declaració clara a la cara (o en un certificat separat) que és ferma i executiva, i que s'ha expirat qualsevol termini d'apel·lació o s'han esgotat els drets d'apel·lació.
- L'expedient processal complet: formulari de reclamació, dades, proves de notificació (especialment en el cas d'un demandat domiciliat a la RPC, on s'hauria de documentar simultàniament el compliment del Conveni de l'Haia), qualsevol ordre d'ampliació del termini i la sentència motivada.
- Traducció certificada de mandarí per un traductor que el tribunal de la RPC acceptarà. La qualitat varia enormement; es qüestionarà una traducció que es llegeix com a renderitzada a màquina.
- Notarització i legalització/postil·la: des que l'adhesió de la Xina a la Convenció de l'Apostil·la va entrar en vigor a finals de 2023, la cadena de documents públics d'origen britànic s'ha escurçat considerablement, però l'apostil·la encara ha d'estar al document correcte en la forma correcta.
- Un mapa d'actius demandats: comptes bancaris, participacions en capital, béns immobles, comptes a cobrar. Sense actius identificables dins de la jurisdicció d'un tribunal intermedi específic, l'aplicació no té ancora. [La deguda diligència a la Xina] (/china-due-diligence) sol ser més barat que el descobriment tardà.
- Una narrativa jurisdiccional neta: un breu memoràndum que explica, en termes que reconeixerà un jutge de la RPC, per què el tribunal anglès va prendre correctament la jurisdicció. Les clàusules de presentació, el lloc de contractació i el lloc d'execució s'han de tenir en compte.
Construeix aquest paquet mentre el procediment en anglès estigui en directe i els testimonis segueixin cooperant. Reconstruir-lo divuit mesos més tard, amb un deutor ara evasiu activament, és materialment més difícil.
Postura estratègica: aplicació, arbitratge o tots dos
L'actualització de 2022 no ha fet que el litigi primer sigui l'opció òbvia per a tots els contractes exposats a la Xina. L'arbitratge sota un seient de la Convenció de Nova York segueix sent la via més previsible, i quan el contracte encara s'està negociant, normalment s'hauria de preferir aquesta via. L'actualització de la reciprocitat és més important per a les disputes que ja estan en jutjats, per a reclamacions de danys sense acord d'arbitratge i per a situacions en què l'ajuda provisional a Anglaterra és estratègicament valuosa i un seguiment paral·lel de la RPC seria massa lent.
Per als advocats interns que gestionen una cartera, la pregunta pràctica ja no és "una sentència del Regne Unit es pot executar mai a la Xina?" És "aquesta sentència en particular val els divuit a trenta mesos que durarà una sol·licitud de reconeixement, contra el perfil patrimonial d'aquest deutor en particular?" Aquesta és una pregunta comercial i s'ha de respondre abans de l'emissió de l'escrit, no després.
L'aplicació Advocat xinès de Serene Jade combina les empreses estrangeres i els seus advocats amb advocats de la RPC i de Hong Kong admesos per un bar per a exactament aquest tipus d'abast previ al litigi: avaluació de reciprocitat, seguiment d'actius i estratègia de reconeixement sota un sol flux de treball.
PMF
P: L'actualització de 2022 s'aplica retroactivament a les sentències del Regne Unit emeses abans que entrin en vigor? R: El resum de la conferència regula com els tribunals de la RPC analitzen les sol·licituds pendents, de manera que una sentència del Regne Unit anterior al 2022 es pot presentar en principi sota el nou marc, sempre que el període de limitació de dos anys no s'hagi tancat. La data de prescripció és quan la sentència esdevingué executiva, no la data de l'actualització de reciprocitat.
P: Es reconeixerà una sentència per defecte del Regne Unit? R: Pot ser, però els judicis per defecte atrauen un escrutini atent sobre el servei i el procés degut. Si l'acusat està domiciliat a la RPC, les proves contemporànies del compliment del Conveni de l'Haia són essencialment obligatòries; És poc probable que el servei considerat només segons les normes angleses sobrevisqui a la revisió.
P: Quant de temps sol trigar una aplicació de reconeixement a la pràctica? R: Els professionals solen pressupostar de divuit mesos a dos anys i mig des de la presentació d'una ordre de reconeixement, més si el tribunal intermedi fa referència a l'alça segons el mecanisme intern d'informació. L'aplicació de la llei contra els actius identificats s'executa llavors com una fase separada.