Un pacte d'accionistes només importa els dies que ningú el vol llegir: el dia que marxa un cofundador, el dia que apareix un comprador, el dia que dos directors deixen de parlar. Cada dos dies es troba en una carpeta d'unitat, sense estimar. L'esforç de redacció, doncs, s'hauria de concentrar en el grapat de clàusules que decideixen què passa realment aquells dies. En una empresa privada del Regne Unit limitada per accions, quatre clàusules fan la major part d'aquest treball.
Tota la resta: confidencialitat, clau general, disposicions d'avís, calendari d'assumptes reservats, és una bastida. Útil, de vegades decisiu, però rarament és el que determina si els fundadors mantenen el seu capital, si els inversors minoritaris es compren de manera justa o si l'empresa sobreviu a una baralla al capdavant.
Prevenció: qui pot comprar què i quan
Els drets de preempció regeixen dos moments diferents, i combinar-los és l'error de redacció més comú que veiem.
El primer és la prelació a l'emissió: quan l'empresa emet noves accions, els accionistes existents tenen dret a subscriure's a prorrateig abans que ho facin els estrangers. Això protegeix contra la dilució silenciosa. La Llei d'empreses ofereix un sòl legal per a això en molts casos, però la majoria dels acords d'accionistes posen la seva pròpia versió al damunt, amb exclusions per a grups d'opcions dels empleats, rondes de finançament acordades i adquisicions pagades en accions.
La segona és la prelació a la transferència: quan un accionista existent vol vendre, els altres reben la primera negativa. Això és el que impedeix que la taula de caps es desviï cap a estranys o cap a un competidor que ha comprat en silenci la participació d'un fundador que marxa.
Les preguntes que decideixen si aquestes clàusules funcionen a la pràctica no són glamurosos:
- El preu és fixat pel venedor, per un tasador independent o per una fórmula?
- Quant de temps transcorre la ronda d'oferta abans que el venedor pugui sortir a l'exterior?
- Les transferències permeses a fideïcomisos familiars, holdings o filials obvien el mecanisme i, si és així, amb quines baranes?
- Els drets de opció preferent només es poden renunciar per una supermajoria o per la junta?
Una clàusula de preempció que sembli raonable en el paper es pot neutralitzar per una finestra de trenta dies que cap accionista minoritari pot finançar de manera realista, o per una disposició de "valoració independent" que no anomena cap valorador i cap metodologia.
Arrossega i etiqueta: les clàusules de sortida anteriors a qualsevol sortida
Arrossegueu i etiqueteu les disposicions són les clàusules que decideixen com es produeix una venda de l'empresa, anys abans que algú tingui un comprador.
Arrossegar permet que una majoria definida obligui els accionistes restants a vendre en les mateixes condicions. Sense ell, una sola minoria recalcitrant pot bloquejar una venda neta al 100%, en què insisteixen la majoria dels compradors comercials. Tag along permet als accionistes minoritaris fer una venda majoritària, de manera que els fundadors no poden vendre en silenci el seu bloc de control a un tercer i deixar la minoria encallada amb un nou propietari majoritari desconegut.
Les decisions de redacció que importen:
- El llindar d'arrossegament. 50%? 75%? Els titulars d'una classe d'accions específica? Com més baix sigui el llindar, més fàcil serà la sortida i menys protecció per a tots els altres.
- Els termes imposats als arrossegats. Els accionistes minoritaris estan obligats a donar les mateixes garanties que els venedors que impulsen l'acord? Destapat? Aquí és on els inversors minoritaris es perjudiquen.
- Preu mínim o sòls de valoració. Un arrossegament a qualsevol preu és un mecanisme de confiscació. Un arrossegament per sobre d'un pis indicat és un mecanisme de sortida.
- Àmbit de l'etiqueta. S'aplica l'etiqueta a qualsevol transferència per sobre d'un llindar o només a un canvi de control? Cobreix les transferències indirectes, per exemple, les vendes d'una societat matriu?
- Exclusió de transferència permesa. La mateixa llista de transferències permeses que suavitza la preempció també pot eliminar els drets d'etiqueta si es redacta descuidadament.
L'etiqueta d'arrossegar al llarg de les disposicions és on els inversors minoritaris guanyen la seva quota i on els fundadors de vegades regalen més del que s'adonen a canvi de la velocitat del full de termini.
Adquisició del fundador: capital que encara no has guanyat
L'adquisició del fundador és la clàusula que els fundadors més resisteixen i que sovint es lamenten de no tenir-ho. El principi és senzill: les accions d'un fundador estan subjectes a un dret de recompra o de transferència obligatòria si abandonen el negoci abans que finalitzi un calendari acordat.
Una estructura típica dura entre tres i quatre anys, de vegades amb un penya-segat d'un any. El que importa més que l'horari és la classificació d'abandonats: bon abandonant, mal abandonat i la categoria intermèdia cada cop més habitual.- Un bon abandonant (mort, malaltia de llarga durada, de vegades acomiadament o eliminació sense causa) normalment manté les accions adquirides i es compra de les accions no adquirides al valor raonable.
- Un mal abandonat (dimissió sense causa, acomiadament per mala conducta greu, incompliment de pactes restrictius) normalment perd les accions no adquirides pel seu valor nominal i, de vegades, veu les accions adquirides recuperades amb un descompte.
- La categoria de abans intermedis (valor raonable per a l'adquisició, nominal per a la no adquirida) és on arriben els resultats més negociats.
Dos punts de redacció decideixen si l'adquisició del fundador funciona com es pretén. En primer lloc, qui classifica l'abandonador: el consell, la majoria d'accionistes o un àrbitre extern? Els fundadors haurien de resistir una estructura on les persones que recompraran les accions també decideixin la categoria. En segon lloc, què és el "valor raonable" i qui el calcula? Una clàusula de valor raonable no definida és una disputa futura a l'espera de tenir-se.
Bloqueig: la clàusula que decideix si l'empresa sobreviu a una baralla
Les disposicions de bloqueig són més importants en empreses 50/50 i en qualsevol estructura on un nombre reduït de titulars pugui bloquejar assumptes reservats. Sovint no estan redactats perquè ningú que funda una empresa creu que els necessitarà.
L'escala d'escalada estàndard funciona: negociació de bona fe entre directors, després mediació, després un mecanisme estructural. Els mecanismes estructurals inclouen:
- Ruleta russa: un costat ofereix un preu; l'altre ha de comprar a aquest preu o vendre a aquest preu.
- Tiroteig de Texas: ambdues parts presenten ofertes segellades; l'oferta més alta compra l'altra.
- Vot de qualitat: el president o un director nomenat trenca l'empat: viable per a un bloqueig operatiu, perillós per a decisions fonamentals.
- Determinació pericial independent: una part externa decideix la qüestió concreta.
- Wind-up: l'opció nuclear, de vegades l'única resposta honesta.
El mecanisme de bloqueig incorrecte per a l'empresa equivocada pot ser pitjor que cap. La ruleta russa recompensa l'accionista amb butxaques més profundes, independentment de qui tingui raó. Un vot de qualitat lliurat a un president no executiu pot lliurar-los tranquil·lament el control de l'empresa. Trieu deliberadament.
Què cal treure d'això
Un acord d'accionistes del Regne Unit no és un document que es redacta una vegada i es presenta. Les quatre clàusules anteriors interactuen amb els vostres estatuts, el vostre esquema d'opcions, qualsevol acord d'inversió i els contractes de serveis dels directors. Les inconsistències entre aquests documents són on comencen les disputes.
Si esteu estructurant o reestructurant una empresa privada del Regne Unit i voleu revisar aquestes clàusules en funció de la vostra taula de límits reals i de les vostres intencions comercials, els serveis legals de Serene Jade inclouen la redacció i la revisió d'acords d'accionistes del Regne Unit per part d'advocats anglesos qualificats, amb suport bilingüe per als equips de fundadors transfronterers.
PMF
P: Som dos fundadors que ens dividim 50/50; realment necessitem dedicar-nos a nosaltres mateixos? R: Sí, i sens dubte més que fundadors amb divisions desiguals. Una empresa al 50/50 en què un fundador camina al nou mes sense haver d'adquirir l'adquisició, deixa el fundador restant dirigint el negoci, mentre que el que va marxar conserva la meitat del capital per sempre. L'adquisició mútua és la protecció més senzilla.
P: Es pot aplicar l'arrossegament a un accionista que es nega a signar l'acord de compra d'accions? R: Una clàusula d'arrossegament ben redactada normalment atorga un poder a una part designada per signar documents de transferència en nom de l'accionista arrossegat, precisament per evitar aquesta retenció. Sense aquest mecanisme de poder, l'execució es converteix en un problema de litigi més que no pas de transaccions.
P: El nostre inversor vol drets de preferència per a totes les emissions futures. Això és estàndard? R: La preferència a prorrata en l'emissió és estàndard per als inversors minoritaris significatius; la negociació sol ser sobre les separacions: les recàrregues del grup d'opcions, els finançaments pont acordats i les accions emeses com a contraprestació en les adquisicions s'exclouen habitualment, de manera que l'empresa no es vegi paralitzada per haver d'executar un procés complet de preempció per a assumptes habituals.