В продължение на две десетилетия стандартният съвет към кредитор по съдебно решение в Обединеното кралство, който се взира в длъжник с местожителство в Китай, беше обезкуражаващ: заведете отново дело по същество в КНР или преструктурирайте спора в арбитраж, който Нюйоркската конвенция може да пренесе през границата. Резюмето на конференцията от 2022 г., издадено от Върховния народен съд на Китай, не отмени тази реалност, но пренаписа теста, който съдилищата на КНР прилагат, когато бъдат помолени да признаят решение на чужд съд. За адвокатите по спорове с експозиция и в двете юрисдикции практическата последица е, че решението на Върховния съд на Обединеното кралство сега е по-надеждна придобивка, отколкото беше преди три години — при условие че пакетът от доказателства е съставен правилно от самото начало.
Какво всъщност промени актуализацията от 2022 г
Промяната на заглавието се отнася до това как се установява реципрочността. В исторически план съдилищата на КНР са прилагали строг тест за „де факто реципрочност“: чуждестранно съдебно решение ще бъде признато само ако съд в тази чуждестранна юрисдикция вече е признал китайско съдебно решение по подобен въпрос. Това създаде проблем с кокошката и яйцето с юрисдикциите на общото право, включително Обединеното кралство, където няма чист прецедент от двете страни на коридора, който да се посочи.
Резюмето на конференцията за 2022 г. разшири аналитичната рамка в три посоки:
- Правна (де юре) реципрочност — сега е достатъчно, по принцип, собственото законодателство на чуждата юрисдикция да позволява признаване на съдебно решение на КНР при еквивалентни условия, дори и при липса на предишен прецедент.
- Взаимно разбирателство или консенсус — двустранни меморандуми или съдебен диалог могат да установят реципрочни отношения.
- Обещателна реципрочност — едностранен ангажимент от всяка страна, при условие че другата страна го спазва на практика.
Англия и Уелс, като юрисдикция на общото право, чиито съдилища ще разглеждат изпълнението на съдебно решение за чуждестранни парични средства по общото право при спазване на обичайните условия, попада удобно в анализа de jure. Това е промяната в доктрината, която е в основата на подновения интерес към изпълнението на съдебните решения в Обединеното кралство, който практикуващите в Китай сега прилагат.
Резюмето също така въведе вътрешен механизъм за докладване: междинните народни съдилища, възнамеряващи да признаят — или откажат — чуждестранно съдебно решение, трябва да докладват през висшия народен съд на Върховния народен съд за преглед. Това добавя време, но добавя и последователност, което е по-важно за втория и третия кредитор през вратата, отколкото за първия.
Какво не се е променило
Реципрочността е портал, а не гаранция. Основанията по същество, на които съдът на КНР може да откаже признаване, остават непокътнати и те са основанията, които спъват повечето молби:
- Съответствие на юрисдикцията — издаващият съд в Обединеното кралство трябва да е имал юрисдикция над ответника съгласно принципите, които съдът на КНР счита за легитимни. Подаването, присъствието и правилно обслужваният процес имат значение.
- Връчване и справедлив процес — ответникът трябва да е бил надлежно призован и да му е предоставена разумна възможност да бъде изслушан. Подменена или считана услуга, която е безупречна в Англия, може да привлече по-внимателно внимание в Пекин.
- Окончателност — съдебни решения по подразбиране, временни заповеди и съдебни решения, които все още подлежат на обжалване, стоят неудобно. Присъда, която е окончателна и решаваща в английския смисъл, е по-чистата цел.
- Обществена политика — всичко, което обхваща всичко. Наказателните обезщетения, определени функции срещу искове и заповеди, които навлизат в суверенитета на КНР или основните правни принципи, остават уязвими.
- Без паралелни производства в КНР или предходно решение в КНР — ако китайски съд вече се е произнесъл или е сезиран по същия спор, чуждестранното решение няма да го измести.
- Ограничение — молбите за принудително изпълнение в Китай подлежат на двугодишен прозорец, който тече от датата, на която решението стане изпълняемо. Това е кратко и това е крайният срок, който повечето чуждестранни кредитори пропускат.
Нищо от това не е ново. Новото е, че за първи път от едно поколение на въпроса за портала може да се отговори положително без изкривяване.
Пакетът с доказателства, от който се нуждаете в първия ден
Грешката, която виждаме най-често, е да третираме правоприлагането на КНР като проблем надолу по веригата - нещо, за което трябва да помислим, след като английското решение е готово. Дотогава най-евтините доказателства вече са изстинали. Ако има някаква реалистична перспектива принудителното изпълнение да кацне в континентален Китай, досието трябва да бъде изградено от етапа на пледоариите, като се има предвид тази дестинация.
Работещият начален пакет включва:- Самото решение, запечатано, с ясно изявление на лицевата страна (или в отделно удостоверение), че е окончателно и изпълнимо и че срокът за обжалване е изтекъл или правата за обжалване са изчерпани.
- Пълният процесуален запис — формуляр на искова молба, подробности, доказателства за връчване (особено на ответник с местоживеене в КНР, където съответствието с Хагската конвенция за връчване трябва да бъде документирано едновременно), всякакви заповеди за удължаване на срока и мотивирано решение.
- Заверени преводи на мандарин от преводач, който съдът на КНР ще приеме. Качеството варира много; превод, който се чете като машинно изведен, ще бъде поставен под въпрос.
- Нотариална заверка и легализация / апостил — откакто присъединяването на Китай към Конвенцията за апостила влезе в сила в края на 2023 г., веригата за публични документи с произход от Обединеното кралство се скъси значително, но апостилът все още трябва да бъде върху правилния документ в правилната форма.
- Карта на активите на ответника — банкови сметки, дялови участия, недвижими имоти, вземания. Без идентифицируеми активи в рамките на юрисдикцията на конкретен междинен съд, приложението няма опора. Ранната [надлежна проверка от страна на Китай] (/china-due-diligence) обикновено е по-евтина от късното откриване.
- Чист разказ за юрисдикцията — кратък меморандум, обясняващ, с термини, които съдия от КНР ще признае, защо английският съд правилно е приел юрисдикция. Клаузите за представяне, мястото на договаряне и мястото на изпълнение трябва да бъдат на преден план.
Създайте този пакет, докато английското производство е на живо и свидетелите все още съдействат. Реконструирането му осемнадесет месеца по-късно, с длъжник, който сега активно се измъква, е материално по-трудно.
Стратегическа позиция: правоприлагане, арбитраж или и двете
Актуализацията от 2022 г. не превърна съдебния процес в очевиден избор за всеки договор, изложен на Китай. Арбитражът под седалище на Нюйоркската конвенция остава по-предсказуемият път и когато договорът все още се договаря, този път обикновено трябва да бъде предпочитан. Актуализирането на реципрочността е от най-голямо значение за спорове, които вече са в съда, за искове за непозволено увреждане без арбитражно споразумение и за ситуации, при които временната защита в Англия е стратегически ценна и паралелната писта на КНР би била твърде бавна.
За вътрешните адвокати, управляващи портфолио, практическият въпрос вече не е „може ли съдебно решение от Обединеното кралство някога да бъде изпълнено в Китай?“ Въпросът е „това конкретно решение заслужава ли си осемнадесет до тридесет месеца, които ще отнеме молбата за признаване, спрямо профила на активите на този конкретен длъжник?“ Това е търговски въпрос и на него трябва да се отговори преди издаването на заповедта, а не след това.
Приложението Chinese Lawyer на Serene Jade обединява задгранични фирми и техните съветници с допуснати адвокати от КНР и Хонконг за точно този вид обхват преди съдебен процес — реципрочна оценка, проследяване на активи и стратегия за разпознаване в един работен процес.
ЧЗВ
В: Актуализацията от 2022 г. прилага ли се със задна дата за съдебни решения в Обединеното кралство, издадени преди да влезе в сила? О: Резюмето на конференцията урежда как съдилищата на КНР анализират висящи молби, така че съдебно решение в Обединеното кралство преди 2022 г. може по принцип да бъде подчинено на новата рамка, при условие че двугодишният срок за давност не е приключил. Датата, която има значение за давността, е когато съдебното решение е влязло в сила, а не датата на актуализацията на реципрочността.
В: Ще бъде ли признато неприсъствено решение в Обединеното кралство? О: Възможно е, но съдебните решения по подразбиране привличат внимателен контрол върху обслужването и надлежния процес. Ако ответникът е с местоживеене в КНР, тогавашните доказателства за съответствие с Хагската конвенция за връчване са по същество задължителни; считано обслужване само по английските правила е малко вероятно да преживее прегледа.
В: Колко време обикновено отнема на практика едно заявление за разпознаване? О: Практикуващите обикновено предвиждат осемнадесет месеца до две години и половина от подаването до заповедта за признаване, повече, ако междинният съд препрати нагоре съгласно вътрешния механизъм за докладване. След това изпълнението срещу идентифицираните активи протича като отделна фаза.