Протягом двох десятиліть стандартна порада британському кредитору за судовим рішенням, який дивився на боржника, що проживає в Китаї, не надавала охоти: повторний судовий процес по суті в КНР або реструктуризація спору в арбітраж, який Нью-Йоркська конвенція може перенести через кордон. Підсумок конференції 2022 року, виданий Верховним народним судом Китаю, не скасував цю реальність, але переписав тест, який суди КНР застосовують, коли просять визнати рішення іноземного суду. Для юристів із спорів, які працюють в обох юрисдикціях, практичним наслідком є те, що рішення Високого суду Великої Британії тепер є більш надійним активом, ніж це було три роки тому, за умови, що пакет доказів правильно створений із самого початку.
Що насправді змінило оновлення 2022 року
Зміна заголовка стосується того, як встановлюється взаємність. Історично склалося так, що суди КНР застосовували суворий критерій «де-факто взаємності»: іноземне судове рішення визнавалося лише в тому випадку, якщо суд у цій іноземній юрисдикції вже визнав китайське судове рішення у подібній справі. Це створило проблему курки та яйця з юрисдикціями загального права, включаючи Велику Британію, де не було чистого прецеденту по обидві сторони коридору, на який можна було б вказати.
Підсумки конференції 2022 розширили аналітичні рамки за трьома напрямками:
- Юридична (де-юре) взаємність — тепер, у принципі, достатньо, щоб власне законодавство іноземної юрисдикції дозволяло визнання судового рішення КНР за еквівалентних умов, навіть за відсутності попереднього прецеденту.
- Взаємне розуміння або консенсус — двосторонні меморандуми або судовий діалог можуть встановити взаємні відносини.
- Документальна взаємність — одностороннє зобов’язання будь-якої сторони за умови дотримання іншою стороною його на практиці.
Англія та Уельс, як юрисдикція загального права, суди якої розглядатимуть виконання судового рішення щодо іноземних грошових коштів відповідно до звичайних умов, цілком підпадає під аналіз де-юре. Це доктринальний зсув, що лежить в основі відновлення інтересу до виконання судових рішень у Великобританії, які практикують у Китаї зараз.
Резюме також запровадило механізм внутрішнього звітування: народні суди проміжної інстанції, які бажають визнати — або відмовити — в іноземному судовому рішенні, повинні подати звіт через народний суд вищої інстанції до Верховного народного суду для перегляду. Це додає часу, але також додає послідовності, що має більше значення для другого та третього кредитора, ніж для першого.
Що не змінилося
Взаємність є шлюзом, а не гарантією. Суттєві підстави, на яких суд КНР може відмовити у визнанні, залишаються недоторканими, і вони є підставами, які перешкоджають розгляду більшості заяв:
- Відповідність юрисдикції — суд Великобританії, який видав заяву, повинен мати юрисдикцію щодо відповідача відповідно до принципів, які суд КНР вважає законними. Подання, присутність і належне обслуговування процесу мають значення.
- Вручення та належна судова процедура — відповідача має бути належним чином викликано та йому надано розумну можливість бути заслуханим. Замінена або визнана служба, яка є бездоганною в Англії, може привернути пильнішу увагу в Пекіні.
- Закінченість — рішення за відсутності, проміжні накази та рішення, які ще підлягають оскарженню, сидять незручно. Судове рішення, яке є остаточним і остаточним в англійському розумінні, є більш чистою мішенню.
- Державна політика — всеосяжне. Штрафні збитки, певні функції проти позову та накази, які порушують суверенітет КНР або фундаментальні правові принципи, залишаються вразливими.
- Немає паралельних проваджень КНР або попереднього рішення КНР — якщо китайський суд уже виніс рішення або розглядає той самий спір, іноземне рішення не замінить його.
- Обмеження — заявки на примусове виконання в Китаї підлягають дворічному вікну, що починається з дати, коли рішення набуває законної сили. Це короткий термін, і це крайній термін, який пропускає більшість іноземних кредиторів.
Ніщо з цього не є новим. Новим є те, що вперше за покоління на питання про шлюз можна відповісти ствердно без спотворень.
Пакет доказів, який вам потрібен у перший день
Помилка, яку ми бачимо найчастіше, полягає в тому, що ми розглядаємо правозастосування КНР як проблему нижнього рівня — те, про що варто подумати, коли англійське рішення буде готове. На той час найдешевші докази вже охололи. Якщо є будь-яка реалістична перспектива того, що примусове виконання потрапить на материковий Китай, файл має бути створено на етапі судових справ з урахуванням цього пункту призначення.
Працездатний стартовий пакет включає:- Саме судове рішення, скріплене печаткою, з чітким зазначенням на його тильній стороні (або в окремій довідці), що воно є остаточним і підлягає виконанню, і що будь-який строк апеляції минув або права на апеляцію вичерпано.
- Повний процесуальний протокол — форма позову, деталі, докази вручення (особливо щодо відповідача, який проживає в КНР, де відповідність Гаазькій конвенції про вручення має бути задокументована одночасно), будь-які накази про продовження строку та обґрунтоване рішення.
- Сертифіковані переклади мандаринською мовою перекладачем, який приймає суд КНР. Якість сильно варіюється; переклад, який читається як машинний, буде поставлений під сумнів.
- Нотаріальне засвідчення та легалізація / апостиль — оскільки наприкінці 2023 року набуло чинності приєднання Китаю до Конвенції про апостиль, ланцюжок для публічних документів походженням із Великої Британії значно скоротився, але апостиль все одно має бути на правильному документі у правильній формі.
- Карта активів відповідача — банківські рахунки, акції, нерухоме майно, дебіторська заборгованість. Без активів, які можна ідентифікувати в межах юрисдикції конкретного проміжного суду, заява не має опори. Рання [належна перевірка з боку Китаю] (/china-due-diligence) зазвичай дешевша, ніж пізнє відкриття.
- Чиста розповідь про юрисдикцію — короткий меморандум, у якому пояснюється, у термінах, зрозумілих судді КНР, чому англійський суд належним чином прийняв юрисдикцію. Умови подання, місце укладання контракту та місце виконання повинні бути на першому плані.
Створіть цей пакет, поки тривають судові процеси англійською мовою, а свідки все ще співпрацюють. Реконструювати його вісімнадцять місяців потому, коли боржник тепер активно ухиляється, істотно важче.
Стратегічна позиція: правозастосування, арбітраж або обидва
Оновлення 2022 року не зробило судовий процес очевидним вибором для кожного контракту з Китаєм. Арбітраж у Нью-Йоркській конвенції залишається більш передбачуваним шляхом, і якщо контракт ще обговорюється, зазвичай слід віддавати перевагу цьому шляху. Оновлення принципу взаємності має найбільше значення для суперечок, які вже розглядаються в суді, для позовів про деліктне правопорушення без арбітражної угоди та для ситуацій, коли тимчасовий захист в Англії є стратегічно цінним, а паралельна лінія КНР буде надто повільною.
Для штатних юрисконсультів, які ведуть портфоліо, практичне питання більше не полягає в тому, "чи може рішення Великобританії коли-небудь бути виконане в Китаї?" «Чи варте це конкретне судове рішення тих вісімнадцяти-тридцяти місяців, які потребуватимуть заява про визнання щодо профілю активів цього конкретного боржника?» Це комерційне питання, і на нього слід відповісти до видачі судового наказу, а не після.
Додаток Serene Jade Chinese Lawyer об’єднує закордонні компанії та їхніх консультантів із юристами КНР і Гонконгу, допущеними до адвокатської колегії, для точно такого досудового обстеження — оцінки взаємності, відстеження активів і стратегії визнання в одному робочому процесі.
FAQ
З: Чи застосовується оновлення 2022 року ретроактивно до судових рішень у Великій Британії, винесених до того, як воно набуло чинності? Відповідь: Резюме конференції регулює те, як суди КНР аналізують заявки, що знаходяться на розгляді, тому рішення у Великій Британії, винесені до 2022 року, в принципі можуть підпадати під нові рамки, за умови, що дворічне вікно давності не закрито. Дата, яка має значення для позовної давності, - це дата, коли судове рішення набрало законної сили, а не дата оновлення взаємності.
З: Чи буде визнано заочне рішення Великобританії? Відповідь: Це може бути, але судові рішення за замовчуванням привертають пильну увагу щодо обслуговування та належного процесу. Якщо відповідач проживає в КНР, точні докази відповідності Гаазькій конвенції є обов’язковими; навряд чи витримає перевірку.
З: Скільки часу зазвичай займає на практиці заявка на визнання? A: Практикуючі юристи зазвичай планують від вісімнадцяти місяців до двох з половиною років від подання до наказу про визнання, довше, якщо суд проміжної інстанції передає вище відповідно до внутрішнього механізму звітності. Тоді примусове виконання ідентифікованих активів виконується як окремий етап.