Більшість спільних підприємств у Китаї не зазнають драматичних крахів. Вони дрейфують. Початкова комерційна логіка — місцевий партнер, який відкрив двері, іноземний партнер, який приніс технологію чи капітал — тихо перестає відповідати бізнесу, яким стало СП. Засідання ради скорочуються. Дивіденди стає важче домовитися. У якийсь момент хтось із зарубіжної сторони пише доповідну записку з питанням, чи настав час реструктуризації.
Цей твір для того моменту: коли СП не обов’язково зламалося, але конструкція віджила своє.
Три чесних варіанти і один, який рідко буває реальним
Коли іноземні партнери починають серйозно думати про реструктуризацію китайського СП, розмова зазвичай звужується до чотирьох шляхів. Тільки три з них зазвичай справжні.
- Викуповуйте китайського партнера. Ви купуєте його капітал і перетворюєте СП на підприємство, яке повністю належить іноземним державам (перетворення WFOE по суті, якщо не завжди за назвою).
- Продайте китайському партнеру. Ви берете готівку або структурований заробіток і йдете, іноді зберігаючи відносини постачання, ліцензування чи дистрибуції.
- Ліквідація СП. Формальна ліквідація з оплатою кредиторів, звільненням від податків і зняттям з реєстрації юридичної особи.
- «Реструктуризуйте та продовжуйте, як раніше». Це варіант, який звучить розумно в пакеті дощок і майже ніколи не вирішує основну проблему. Якщо справжньою проблемою є управління, контроль інтелектуальної власності чи репатріація готівки, нова угода акціонерів рідко виправляє причину таблиці обмежень.
Перше запитання, на яке варто чесно відповісти, — не який варіант, а скільки насправді коштує нам структура сьогодні — у часі управління, у відкритості інтелектуальної власності, у витоках податків, у повільних рішеннях. Без цього номера кожен варіант виглядає дорогим.
Коли викуп має сенс
Викуп спільного підприємства зазвичай є правильним кроком, коли бізнес у Китаї все ще є стратегічно ключовим, СП має ліцензії чи контракти, які було б важко переоформлювати, а китайський партнер готовий продати його за прийнятною ціною.
Механіка виглядає чистою на слайдах і рідко є чистою на практиці. Очікуйте працювати через:
- Оцінка та FX. Незалежна оцінка, як правило, потрібна для переказу акцій за участю іноземного інвестора, і ціна має витримувати перевірку з боку податкових органів і банку, який обробляє вихідний платіж продавцю.
- Податок на приріст капіталу продавця. Прибуток китайського партнера зазвичай оподатковується в Китаї. Незалежно від того, чи ви берете на себе тягар, чи просто дозволяєте продавцю взяти його на себе, це комерційний момент, який слід вирішити до, а не після підписання.
- Подання MOFCOM / SAMR. Зміни в капіталі проходять через реєстрацію регулятора ринку та, залежно від сектора, окреме звітування про іноземні інвестиції. Делікатні сектори з негативного списку потребують більш ретельного аналізу.
- Ліцензії та кваліфікація. Дозволи для окремих галузей (ICP, оплата, освіта, медичні прилади, продукти харчування, логістика) не завжди діють після зміни управління або зміни корпоративної форми. Перевірте кожен окремо, а не припускайте переносимість.
- Співробітники, оренда, банківська справа. Більшість з них продовжується, якщо юридична особа продовжує працювати, але контрагенти часто хочуть листів підтвердження або нових підписантів. Побудуйте часову шкалу навколо найповільнішого контрагента, а не найшвидшого.
Викуп, який перетворює СП на WFOE по суті, є найчистішим шляхом, якщо сама організація здорова. Якщо суб’єкт господарювання має історичний податковий ризик або невирішені проблеми з пов’язаними особами, ви також купуєте їх.
Коли перетворення WFOE (маршрут «нова сутність») чистіше
Іноді кращою відповіддю є не викуп партнера в існуючої юридичної особи, а створення нового WFOE разом із перенесенням бізнесу в нього. Іноземні партнери домагаються цього, коли:
- Спільне підприємство має податкові, митні або трудові ризики, які старанність не може повністю оцінити.
- Ключові ліцензії оформлені на ім’я іноземного партнера або можуть бути перевидані без серйозних затримок.
- Китайський партнер готовий співпрацювати щодо згортання, але не хоче — або не може — надати гарантії, які потрібні покупцеві.
- Комерційні відносини можна переоформити як постачання, розподіл або ліцензування, а не як капітал.Компроміс є оперативним: ви керуєте двома підприємствами паралельно протягом певного періоду, ретельно переміщуєте контракти, персонал та інтелектуальну власність і, зрештою, знімаєте реєстрацію старого спільного підприємства. Податкова проблема, на яку слід звернути увагу, — це ціноутворення на передачу активів між СП і новим WFOE — саме такий рух пов’язаних сторін привертає увагу, тому для нього потрібна документація, яка витримає пізнішу перевірку.
З точки зору корпоративної реструктуризації КНР, це часто шлях із найменшим ризиком, коли довіра між партнерами втрачена, але судовий процес ще не розпочався.
Коли згорнути - доросла відповідь
Стратегія виходу з Китаю через офіційну ліквідацію є непривабливою і часто правильною. Розглянемо це, коли:
- Бізнес у Китаї більше не є стратегічним, і продаж партнеру чи третій стороні неможливо здійснити за розумною ціною.
- Контракти СП, ІВ та люди можуть бути звільнені без юридичної особи-правонаступника.
- Витрати на продовження — гонорари за аудит, бездіяльність комплаєнсу, тертя в правлінні — перевищують будь-які реалістичні переваги.
Ліквідація в Китаї є складною процедурою. Вам знадобиться ліквідаційна комісія, публічні повідомлення, податкове оформлення (часто найповільніший крок), зняття з митного обліку, якщо це можливо, соціальне страхування та врегулювання житлового фонду, закриття банківського рахунку та остаточне зняття з реєстрації в регулюючому органі ринку. Реалістичні терміни становлять від кількох місяців до більше року, а податкове оформлення може розтягнутися ще більше, якщо історичні документи є недосконалими.
Помилка іноземних партнерів полягає в тому, що розглядають ліквідацію як завдання бек-офісу. Це законний проект зі спонсором правління, інакше він застопориться.
Короткий контрольний список перед тим, як почати шлях
- Ви чесно оцінили статус-кво, включаючи час керівництва? – Чи знаєте ви, які ліцензії пов’язані з юридичною особою, а які – переносними? – Чи проводили ви стрес-тест податкової звітності СП за останні три роки, ніби ви були покупцем?
- Чи справді ваша інтелектуальна власність — торговельні марки, програмне забезпечення, ноу-хау — належить там, де ви думаєте?
- Чи змоделювали ви шлях готівки додому: дивіденди, зменшення капіталу, ліквідаційний розподіл чи надходження від продажу? – Чи є в обох акціонерів письмове спільне розуміння того, як виглядає «добре» через 18 місяців?
Якщо три або більше з них незрозумілі, розмова про реструктуризацію передчасна. Старанність у власному СП на першому місці.
FAQ
З: Чи можемо ми перетворити наше СП безпосередньо на WFOE без офіційного викупу? A: Не як єдиний адміністративний крок у тому, як випливає з запитання. На практиці ви досягаєте того самого кінцевого стану шляхом передачі акцій (китайський партнер продає іноземному партнеру), після чого підприємство повністю перебуває у власності іноземних держав. Етикетка змінюється; угода все ще є викупом.
П: Як довго ми маємо передбачити податкове оформлення ліквідації? A: Плануйте по кварталах, а не по тижнях. Податкові органи зазвичай розглядають декларації, подані за кілька років, і будь-які невирішені питання щодо ціноутворення пов’язаних сторін, ПДВ або утримання продовжать процес. Чисті книги скорочують його; безладні книги можуть продовжити його набагато більше, ніж на рік.
З: Наш китайський партнер відмовляється підписати ліквідацію. Що тепер? Відповідь: Тут мають значення положення про тупикові ситуації для акціонерів у контракті та статтях СП. Якщо вони слабкі або відсутні, варіанти звужуються до переговорів, посередництва або — як крайній засіб — розірвання за рішенням суду на законних підставах. Залучіть консультанта КНР до того, як відносини ще більше загостряться.
Додаток Serene Jade Chinese Lawyer об’єднує іноземних партнерів із юристами з КНР і Гонконгу, які мають право на участь у таких розмовах; наші ширші [коридорні послуги] (/послуги) охоплюють налаштування WFOE, банківську роботу та роботу з дотримання нормативних вимог.