В течение двух десятилетий стандартный совет британскому кредитору, смотрящему на должника, проживающего в Китае, был обескураживающим: повторно судиться по существу дела в КНР или перевести спор в арбитраж, который Нью-Йоркская конвенция могла бы перенести за границу. Резюме конференции 2022 года, опубликованное Верховным народным судом Китая, не отменило эту реальность, но оно переписало критерий, который применяют суды КНР, когда их просят признать решение иностранного суда. Для юристов по спорам, известных в обеих юрисдикциях, практическим последствием является то, что решение Высокого суда Великобритании теперь является более надежным активом, чем три года назад, — при условии, что пакет доказательств с самого начала составлен правильно.
Что на самом деле изменилось в обновлении 2022 года
Сдвиг в заголовке касается того, как устанавливается взаимность. Исторически суды КНР применяли строгий критерий «фактической взаимности»: иностранное решение могло быть признано только в том случае, если суд в этой иностранной юрисдикции уже признал китайское решение по аналогичному делу. Это создало проблему «курица и яйцо» в юрисдикциях общего права, включая Великобританию, где не было явного прецедента по обе стороны коридора, на который можно было бы указать.
Итоги конференции 2022 года расширили аналитическую основу по трем направлениям:
- Юридическая (де-юре) взаимность — в настоящее время в принципе достаточно, чтобы собственное право иностранной юрисдикции допускало признание решения КНР на эквивалентных условиях, даже при отсутствии предшествующего прецедента.
- Взаимное понимание или консенсус — двусторонние меморандумы или судебный диалог могут установить взаимные отношения.
- Обязательство взаимности — одностороннее обязательство одной из сторон при условии, что другая сторона соблюдает его на практике.
Англия и Уэльс, как юрисдикция общего права, суды которой будут рассматривать принудительное исполнение иностранных денежных решений по общему праву при соблюдении обычных условий, вполне подпадают под анализ де-юре. Это доктринальный сдвиг, лежащий в основе возобновившегося интереса к исполнению судебных решений в Великобритании, который сейчас проявляют китайские практики.
В резюме также введен механизм внутренней отчетности: народные суды промежуточной инстанции, желающие признать (или отклонить) иностранное решение, должны передать отчет через вышестоящий народный суд в Верховный народный суд для рассмотрения. Это добавляет время, но также добавляет последовательность, которая имеет большее значение для второго и третьего кредитора, входящего в дверь, чем для первого.
Что не изменилось
Взаимность — это ворота, а не гарантия. Материальные основания, по которым суд КНР может отказать в признании, остаются неизменными, и именно они препятствуют большинству заявлений:
- Юрисдикционная правомерность — суд Великобритании, вынесший решение, должен обладать юрисдикцией в отношении ответчика в соответствии с принципами, которые суд КНР считает законными. Подача, присутствие и правильное обслуживание имеют значение.
- Вручение и надлежащая правовая процедура — обвиняемый должен быть должным образом вызван и ему предоставлена разумная возможность быть заслушанным. Замещающая или предполагаемая услуга, безупречная в Англии, может привлечь более пристальное внимание в Пекине.
- Окончательность — заочные решения, временные приказы и решения, которые все еще подлежат обжалованию, выглядят неловко. Решение, которое является окончательным и убедительным в английском смысле слова, является более чистой целью.
- Государственная политика — всеобъемлющее. Штрафные санкции, некоторые антиисковые требования и приказы, посягающие на суверенитет КНР или фундаментальные правовые принципы, остаются уязвимыми.
- Нет параллельного разбирательства в КНР или предыдущего решения КНР — если китайский суд уже вынес решение или рассматривает тот же спор, иностранное решение не заменит его.
- Ограничение — заявления о принудительном исполнении в Китае подлежат двухлетнему сроку с даты вступления решения в силу. Это короткий срок, и именно этот срок пропускает большинство иностранных кредиторов.
Ничто из этого не является чем-то новым. Новым является то, что впервые за поколение на вопрос о воротах можно ответить утвердительно, без искажений.
Пакет доказательств, который вам понадобится с первого дня
Ошибка, которую мы видим чаще всего, заключается в том, что правоприменение в КНР рассматривается как вторичная проблема, о которой стоит задуматься, как только английское решение будет вынесено. К тому времени самые дешевые доказательства уже остыли. Если существует какая-либо реальная перспектива того, что правоприменение произойдет в материковом Китае, дело должно быть составлено на стадии исков с учетом этого пункта назначения.
Работоспособный стартовый пакет включает в себя:- Само решение, запечатанное, с четким заявлением на лицевой стороне (или в отдельном свидетельстве), что оно является окончательным и подлежит исполнению, а также о том, что срок апелляции истек или права на апелляцию исчерпаны.
- Полный процессуальный протокол — форма иска, подробные сведения, доказательства вручения (особенно в отношении ответчика, проживающего в КНР, где соблюдение Гаагской конвенции о вручении должно быть документально подтверждено одновременно), любые приказы о продлении срока и мотивированное решение.
- Заверенные переводы на китайский язык, выполненные переводчиком, который будет принят судом КНР. Качество сильно варьируется; перевод, который читается как машинный, будет подвергнут сомнению.
- Нотариальное заверение и легализация / апостиль — с тех пор, как в конце 2023 года вступило в силу присоединение Китая к Конвенции об апостиле, цепочка официальных документов британского происхождения значительно сократилась, но апостиль по-прежнему должен быть проставлен на правильном документе в правильной форме.
- Карта активов ответчика — банковские счета, пакеты акций, недвижимость, дебиторская задолженность. Без идентифицируемых активов в пределах юрисдикции конкретного суда промежуточной инстанции заявление не имеет привязки. Ранняя комплексная проверка на китайской стороне обычно обходится дешевле, чем позднее обнаружение.
- Чистый юрисдикционный рассказ — краткий меморандум, объясняющий в терминах, понятных судье КНР, почему английский суд правильно принял юрисдикцию. На первый план должны быть поставлены условия подачи, место заключения контракта и место исполнения.
Соберите этот пакет, пока идет судебное разбирательство в Англии и свидетели готовы сотрудничать. Восстановить его восемнадцать месяцев спустя, когда должник теперь активно уклоняется от уплаты долга, существенно сложнее.
Стратегическая позиция: принудительное исполнение, арбитраж или и то, и другое.
Обновление 2022 года не сделало судебные разбирательства очевидным выбором для каждого контракта, связанного с Китаем. Арбитраж по месту проведения Нью-Йоркской конвенции остается более предсказуемым путем, и если переговоры по контракту все еще ведутся, обычно следует отдавать предпочтение этому пути. Обновление о взаимности имеет наибольшее значение для споров, которые уже находятся в суде, для деликтных исков без арбитражного соглашения, а также для ситуаций, когда временное средство правовой защиты в Англии является стратегически ценным, а параллельный путь КНР будет слишком медленным.
Для штатного юриста, управляющего портфолио, практический вопрос больше не заключается в том, «может ли решение Великобритании когда-либо быть исполнено в Китае?» Вопрос в том, «стоит ли это конкретное решение восемнадцати-тридцати месяцев, которые потребуются на рассмотрение заявления о признании, в отношении профиля активов этого конкретного должника?» Это коммерческий вопрос, и ответить на него следует до выдачи судебного приказа, а не после.
Приложение Serene Jade Chinese Lawyer объединяет зарубежные компании и их адвокатов с адвокатами КНР и Гонконга, допущенными к участию в коллегии адвокатов, для именно такого рода предсудебного анализа — оценки взаимности, отслеживания активов и стратегии признания в рамках одного рабочего процесса.
Часто задаваемые вопросы
Вопрос: Имеет ли обновление 2022 года обратную силу к решениям Великобритании, вынесенным до его вступления в силу? Ответ: Резюме конференции определяет, как суды КНР анализируют ожидающие рассмотрения заявления, поэтому решение, принятое в Великобритании до 2022 года, в принципе может быть приведено в соответствие с новой структурой, при условии, что двухлетний период исковой давности не закрылся. Дата, которая имеет значение для исковой давности, — это дата, когда решение вступило в силу, а не дата обновления взаимности.
Вопрос: Будет ли признано заочное решение Великобритании? Ответ: Это возможно, но решения по умолчанию привлекают пристальное внимание к оказанию услуг и надлежащей правовой процедуре. Если ответчик проживает в КНР, одновременное доказательство соблюдения Гаагской конвенции по существу является обязательным; предполагаемая услуга только по английским правилам вряд ли выдержит проверку.
Вопрос: Сколько времени обычно занимает на практике подача заявления о признании? Ответ: Практикующие специалисты обычно предусматривают период от восемнадцати месяцев до двух с половиной лет с момента подачи заявления о признании, или дольше, если суд промежуточной инстанции передает дело вверх в соответствии с механизмом внутренней отчетности. Правоприменение в отношении выявленных активов затем осуществляется как отдельный этап.