Большинство совместных предприятий в Китае не терпят катастрофических неудач. Они дрейфуют. Первоначальная коммерческая логика — местный партнер, открывший двери, иностранный партнер, принесший технологии или капитал — незаметно перестает соответствовать бизнесу, которым стало СП. Заседания совета директоров становятся короче. О дивидендах становится сложнее договориться. В какой-то момент кто-то с зарубежной стороны пишет записку с вопросом, не пора ли проводить реструктуризацию.
Эта пьеса для того момента: когда СП не обязательно разрушено, но структура изжила себя.
Три честных варианта и один, который редко бывает реальным
Когда иностранные партнеры начинают серьезно задумываться о реструктуризации СП в Китае, разговор обычно сужается до четырех путей. Обычно только три из них настоящие.
- Выкупить китайского партнера. Вы приобретаете его акции и превращаете СП в предприятие, полностью принадлежащее иностранцам (преобразование WFOE по сути, хотя и не всегда по названию).
- Продать китайскому партнеру. Вы берете наличные или структурированный доход и уходите, иногда сохраняя отношения в сфере поставок, лицензирования или распространения.
- Ликвидация СП. Формальная ликвидация с выплатой кредиторам, освобождением от уплаты налогов и отменой регистрации юридического лица.
- "Реструктуризировать и продолжать, как прежде". Этот вариант звучит разумно в пакете плат и почти никогда не решает основную проблему. Если управление, контроль интеллектуальной собственности или репатриация денежных средств являются реальной проблемой, новое акционерное соглашение редко устраняет причину, к которой приводит таблица предельных значений.
Первый вопрос, на который нужно честно ответить, — это не какой вариант, а во что структура на самом деле обходится нам сегодня — временем управления, раскрытием интеллектуальной собственности, утечкой налогов, медленными решениями. Без этого числа каждый вариант выглядит дорогим.
Когда выкуп имеет смысл
Выкуп совместного предприятия обычно является правильным шагом, когда бизнес в Китае по-прежнему является стратегически ключевым, СП владеет лицензиями или контрактами, переоформление которых было бы болезненно, а китайский партнер является готовым продавцом по оправданной цене.
Механика выглядит чистой на слайде и редко бывает чистой на практике. Ожидайте, что проработаете:
- Оценка и валюта. Независимая оценка обычно требуется для передачи акций с участием иностранного инвестора, и цена должна выдержать проверку как со стороны налоговых органов, так и со стороны банка, осуществляющего исходящий платеж продавцу.
- Налог на прирост капитала для продавца. Прибыль китайского партнера, как правило, облагается налогом в Китае. Независимо от того, возьмете ли вы общую сумму, разделите бремя или просто позволите продавцу взять его на себя, это коммерческий вопрос, который должен быть урегулирован до, а не после подписания.
- Отчеты MOFCOM/SAMR. Изменения в капитале проходят регистрацию регулятора рынка и, в зависимости от сектора, отдельный отчет с информацией об иностранных инвестициях. Чувствительные сектора в отрицательном списке нуждаются в более пристальном рассмотрении.
- Лицензии и квалификации. Отраслевые разрешения (ICP, оплата, образование, медицинское оборудование, продукты питания, логистика) не всегда сохраняются при смене контроля или изменении корпоративной формы. Проверяйте каждый из них индивидуально, а не предполагайте переносимость.
- Сотрудники, аренда, банковское дело. Большинство из них продолжают действовать, если юридическое лицо продолжает существовать, но контрагенты часто хотят получить утешительные письма или новых подписантов. Стройте график вокруг самого медленного контрагента, а не самого быстрого.
Выкуп, который по сути превращает СП в WFOE, является самым чистым путем, если сама организация здорова. Если у компании есть исторические налоговые риски или нерешенные проблемы со связанными сторонами, вы тоже покупаете их.
Когда преобразование WFOE (маршрут «нового объекта») более чистое
Иногда лучший ответ — не выкупать партнера у существующего юридического лица, а создать рядом с ним новую WFOE и перенести в нее бизнес. Иностранные партнеры достигают этого, когда:
- У СП есть налоговые, таможенные или трудовые риски, которые компания Diligence не может полностью определить количественно.
- Ключевые лицензии оформляются на имя иностранного партнера или могут быть перевыпущены без существенной задержки.
- Китайский партнер готов помочь в сворачивании проекта, но не желает (или не может) предоставить гарантии, которые могут потребоваться покупателю.
- Коммерческие отношения можно переформулировать как поставку, распределение или лицензирование, а не как акционерный капитал.Компромисс действенен: вы в течение определенного периода времени управляете двумя организациями параллельно, осторожно перенося контракты, персонал и интеллектуальную собственность и, в конечном итоге, отменяя регистрацию старого СП. Налоговая проблема, на которую следует обратить внимание, — это ценообразование при передаче активов между СП и новой WFOE — это именно тот вид движения связанных сторон, который привлекает внимание, поэтому ему нужна документация, которая выдержала бы последующую проверку.
С точки зрения корпоративной реструктуризации КНР, это зачастую путь с наименьшим риском, когда доверие между партнерами подорвано, но судебные разбирательства еще не начались.
Когда заканчивать - это взрослый ответ
Стратегия выхода Китая посредством формальной ликвидации непривлекательна и часто является правильным решением. Учитывайте это, когда:
- Бизнес в Китае больше не является стратегическим, и его продажа партнеру или третьей стороне невозможна по разумной цене.
- Контракты, интеллектуальная собственность и персонал СП могут быть освобождены без каких-либо правопреемников.
- Затраты на продолжение деятельности — гонорары за аудит, неявное соблюдение требований, разногласия в совете директоров — превосходят любой реальный потенциал роста.
Ликвидация в Китае является процедурно сложной процедурой. Вам понадобится ликвидационная комиссия, публичные уведомления, налоговая очистка (часто самый медленный шаг), снятие с таможенной регистрации, если применимо, социальное страхование и расчет жилищного фонда, закрытие банковского счета и окончательное снятие с регистрации в регуляторе рынка. Реальные сроки варьируются от нескольких месяцев до более года, а налоговое оформление может растянуться еще больше, если исторические документы несовершенны.
Ошибка иностранных партнеров заключается в том, что они рассматривают ликвидацию предприятия как задачу бэк-офиса. Это легальный проект со спонсором, иначе он застопорится.
Краткий контрольный список, прежде чем вы выберете путь
- Честно ли вы оценили статус-кво, включая время руководства?
- Знаете ли вы, какие лицензии привязаны к организациям, а какие переносимые?
- Проводили ли вы стресс-тестирование налоговых деклараций СП за последние три года, как если бы вы были покупателем?
- Действительно ли ваша интеллектуальная собственность — товарные знаки, программное обеспечение, ноу-хау — принадлежит там, где, по вашему мнению, она находится?
- Смоделировали ли вы путь получения денежных средств домой: дивиденды, сокращение капитала, распределение ликвидационных выплат или выручку от продажи?
- Есть ли у обоих акционеров письменное общее понимание того, как будет выглядеть «хорошо» через 18 месяцев?
Если три или более из них неясны, разговор о реструктуризации преждевременен. На первом месте стоит усердие в создании собственного СП.
Часто задаваемые вопросы
В: Можем ли мы преобразовать наше СП напрямую в WFOE без официального выкупа? Ответ: Не как один административный шаг, как подразумевает вопрос. На практике вы достигаете того же конечного состояния посредством передачи капитала (китайский партнер продает иностранному партнеру), после чего предприятие становится полностью иностранным. Этикетка меняется; сделка по-прежнему является выкупом.
Вопрос: Как долго мы должны закладывать в бюджет налоговую очистку в случае ликвидации? Ответ: Планируйте по кварталам, а не по неделям. Налоговые органы обычно рассматривают документы, поданные за несколько лет, и любые нерешенные вопросы о ценах связанных сторон, НДС или удержании налога продлевают этот процесс. Чистые книги сокращают его; грязные книги могут продлить его намного дольше, чем на год.
Вопрос: Наш китайский партнер отказывается подписывать соглашение о ликвидации. Что теперь? Ответ: Именно здесь имеют значение положения о тупиковой ситуации между акционерами в договоре и уставе совместного предприятия. Если они слабы или отсутствуют, варианты сужаются до переговоров, посредничества или, в крайнем случае, роспуска по решению суда на законных основаниях. Привлеките к участию адвоката КНР, прежде чем отношения еще больше осложнятся.
Приложение Серин Джейд Китайский юрист объединяет иностранных партнеров с адвокатами из КНР и Гонконга, допущенными к адвокатской деятельности, именно для таких разговоров; наши более широкие коридорные услуги охватывают последующую настройку WFOE, банковские операции и работу по соблюдению требований.