Соглашение акционеров имеет значение только в те дни, когда его никто не хочет читать: в день, когда уходит соучредитель, в день, когда появляется покупатель, в день, когда два директора перестают говорить. Через день он лежит в папке на диске, нелюбимый. Таким образом, редакционная работа должна быть сосредоточена на нескольких положениях, определяющих, что на самом деле происходит в эти дни. В британской частной компании с ограниченной ответственностью большую часть этой работы выполняют четыре пункта.
Все остальное — конфиденциальность, шаблоны, положения об уведомлениях, график закрытых вопросов — является подмостками. Полезный, иногда решающий, но редко решающий фактор, который определяет, сохранят ли основатели свой капитал, будут ли миноритарные инвесторы справедливо выкуплены или выживет ли компания в борьбе наверху.
Преимущественное право покупки: кто, что и когда будет покупать
Преимущественное право покупки регулирует два различных момента, и их объединение является наиболее распространенной редакционной ошибкой, которую мы видим.
Первый — это преимущественное право при выпуске: когда компания выпускает новые акции, существующие акционеры получают право на подписку пропорционально раньше, чем это сделают посторонние. Это защищает от бесшумного разбавления. Закон о компаниях во многих случаях предоставляет для этого установленный законом минимум, но в большинстве соглашений акционеров поверх них лежит их собственная версия, с исключениями для пулов опционов для сотрудников, согласованных раундов финансирования и приобретений, оплачиваемых акциями.
Второй вариант — преимущественное право при передаче: когда существующий акционер хочет продать, остальные получают первый отказ. Именно это удерживает таблицу капитализации от смещения в сторону незнакомцев — или в сторону конкурента, который незаметно скупил долю уходящего основателя.
Вопросы, которые решают, работают ли эти положения на практике, непривлекательны:
- Цена устанавливается продавцом, независимым оценщиком или по формуле?
- Как долго длится раунд предложения, прежде чем продавец сможет выйти на внешний рынок?
- Обходят ли этот механизм разрешенные переводы в семейные трасты, холдинговые компании или филиалы - и если да, то с какими ограничениями?
- От права преимущественной покупки может отказаться только квалифицированное большинство или совет директоров?
Оговорку о преимущественном праве, которая на бумаге выглядит разумной, можно свести на нет тридцатидневным периодом, который ни один миноритарный акционер не сможет реально профинансировать, или положением о «независимой оценке», в котором не указывается ни оценщик, ни методология.
Перетащите и пометьте: положения выхода, которые предшествуют любому выходу
Положения о «перетаскивании» и «привязке» — это положения, которые решают, как на самом деле произойдет продажа компании — за годы до того, как у кого-либо появится покупатель.
Перетаскивание позволяет определенному большинству вынудить оставшихся акционеров продать акции на тех же условиях. Без этого одно-единственное непокорное меньшинство может заблокировать чистую 100%-ную продажу, на чем настаивает большинство торговых покупателей. Tag Together позволяет миноритарным акционерам участвовать в продаже контрольного пакета акций, поэтому учредители не могут спокойно продать свой контрольный пакет третьей стороне и оставить миноритариев в затруднительном положении с новым, неизвестным владельцем контрольного пакета акций.
Редакционные решения, имеющие значение:
- Порог сопротивления. 50 %? 75%? Владельцы акций определенного класса? Чем ниже порог, тем легче выход — и тем меньше защиты для всех остальных.
- Условия, налагаемые на участников сделки. Обязаны ли миноритарные акционеры давать те же гарантии, что и продавцы, ведущие сделку? Без крышки? Именно здесь страдают миноритарные инвесторы.
- Минимальная цена или минимальная оценка. Затягивание любой ценой является механизмом конфискации. Перетаскивание выше указанного пола является механизмом выхода.
- Область применения тега. Применяется ли тег к любой передаче, превышающей пороговое значение, или только к смене контроля? Охватывает ли он косвенные трансферты — например, продажу материнской холдинговой компании?
- Отключения разрешенной передачи. Тот же список разрешенной передачи, который смягчает преимущественное право покупки, может также уничтожить права тегов, если он составлен небрежно.
Положения о «перетаскивании» — это условия, при которых миноритарные инвесторы зарабатывают свои гонорары, а учредители иногда отдают больше, чем они осознают, в обмен на скорость выполнения условий.
Передача прав основателю: капитал, который вы еще не заработали
Передача прав учредителям — это пункт, которому учредители больше всего сопротивляются и чаще всего сожалеют об отсутствии этого пункта. Принцип прост: акции учредителя подлежат выкупу или праву принудительной передачи, если он покинет бизнес до завершения согласованного графика.
Типичная структура существует в течение трех-четырех лет, иногда с однолетним обрывом. Что важнее графика, так это классификация выпускников: хорошие выпускники, плохие выпускники и все более распространенная промежуточная категория.- Хороший выходец (смерть, длительная болезнь, иногда увольнение или увольнение без причины) обычно сохраняет принадлежащие ему акции и выкупает нереализованные акции по справедливой стоимости.
- Плохой уход (отставка без причины, увольнение за грубый проступок, нарушение ограничительных соглашений) обычно лишается нереализованных акций по номинальной стоимости, а иногда получает обратно принадлежащие им акции с дисконтом.
- Категория промежуточного выхода (справедливая стоимость для долевых и номинальная для неинвестированных) - это то место, где достигается большинство договорных результатов.
Два редакционных пункта решают, будет ли передача прав основателю действовать так, как предполагалось. Во-первых, кто классифицирует выходца: совет директоров, большинство акционеров или внешний арбитр? Учредители должны противостоять структуре, в которой люди, которые будут выкупать акции, также определяют категорию. Во-вторых, что такое «справедливая стоимость» и кто ее рассчитывает? Положение о неопределенной справедливой стоимости — это будущий спор, ожидающий разрешения.
Тупик: пункт, который решает, выживет ли компания в битве.
Положения о тупиках имеют наибольшее значение в компаниях с соотношением 50/50 и в любой структуре, где небольшое количество держателей может заблокировать зарезервированные вопросы. Они обычно недостаточно проработаны, потому что никто из основателей компании не верит, что они им понадобятся.
Стандартная лестница эскалации выглядит следующим образом: добросовестные переговоры между руководителями, затем посредничество, затем структурный механизм. К структурным механизмам относятся:
- Русская рулетка: одна сторона предлагает цену; другой должен либо купить по этой цене, либо продать по этой цене.
- Техасская перестрелка: обе стороны подали закрытые ставки; самая высокая ставка выкупает другую.
- Решающий голос: председатель или назначенный директор разрывает связь — возможно в случае оперативного тупика, но опасно для принятия фундаментальных решений.
- Независимая экспертная оценка: конкретный вопрос решается внешней стороной.
- Завод: ядерный вариант, иногда единственный честный ответ.
Неправильный механизм тупика для не той компании может быть хуже, чем его отсутствие. Русская рулетка вознаграждает акционера более глубокими карманами, независимо от того, кто прав. Решающий голос, переданный неисполнительному председателю, может незаметно передать ему контроль над компанией. Выбирайте сознательно.
Что из этого взять
Соглашение акционеров Великобритании — это не документ, который вы составляете один раз и подаете. Четыре приведенных выше пункта связаны с вашим уставом, вашей опционной схемой, любым инвестиционным соглашением и договорами об оказании услуг директоров. Из-за несоответствий между этими документами и начинаются споры.
Если вы структурируете или реструктурируете частную компанию в Великобритании и хотите, чтобы эти положения были проверены на соответствие вашей фактической таблице капитализации и коммерческим намерениям, юридические услуги Serene Jade включают в себя составление и проверку соглашения акционеров в Великобритании квалифицированными английскими юристами, а также двуязычную поддержку для трансграничных команд учредителей.
Часто задаваемые вопросы
Вопрос: Мы — два учредителя, которые делят поровну 50/50 — действительно ли нам нужно передавать права на себя? Ответ: Да, и, возможно, больше, чем учредители с неравным распределением акций. Компания с соотношением 50/50, в которой один основатель уходит в девятый месяц без перехода прав, оставляет оставшегося основателя управлять бизнесом, а ушедший навсегда сохраняет половину капитала. Взаимное наделение правами является простейшей защитой.
В: Можно ли привлечь к ответственности акционера, который отказывается подписать договор купли-продажи акций? Ответ: Хорошо составленная оговорка о перетаскивании обычно предоставляет указанной стороне доверенность на подписание передаточных документов от имени перетаскиваемого акционера именно для того, чтобы избежать такого удержания. Без этого механизма доверенности правоприменение становится проблемой судебного разбирательства, а не транзакционной проблемы.
В: Наш инвестор хочет иметь преимущественное право покупки по каждому будущему выпуску акций. Это стандарт? Ответ: Пропорциональное преимущественное право покупки является стандартным для значимых миноритарных инвесторов; переговоры обычно ведутся по поводу исключений — пополнение пула опционов, согласованное промежуточное финансирование и акции, выпущенные в качестве вознаграждения при приобретении, обычно исключаются, чтобы компания не была парализована необходимостью запуска полного процесса преимущественного приобретения для рутинных вопросов.