Большинство совместных предприятий в Китае не терпят громкого краха. Они дрейфуют. Заседания совета директоров становятся торжественными, отчетность местного партнера сокращается, иностранная сторона перестает отправлять в самолет высокопоставленных людей. К тому времени, когда кто-то в головном офисе задает неловкий вопрос: «Что мы на самом деле здесь делаем?» — Обычно СП в течение двух-трех лет спокойно демонстрировало низкие результаты, и самый благоприятный момент для действий уже прошел.
Эта статья для иностранных партнеров в такой позиции: СП не катастрофично, но и не работает. У вас есть три серьезных варианта: выкупить своего партнера, ликвидировать автомобиль или превратить его в предприятие со 100% иностранным капиталом (WFOE). Каждый из них технически достижим. Правильный выбор обычно сводится к лицензированию, утечке налогов и тому, действительно ли основной бизнес вообще нуждается в китайском соакционере.
Когда реструктуризация становится честным ответом
Прежде чем решить, как провести реструктуризацию, стоит четко понять, почему. Реструктуризация СП в Китае является дорогостоящим, медленным и политически деликатным процессом по отношению к местному партнеру. Это имеет смысл только в том случае, если верно одно или несколько из следующих условий:
- Исходное коммерческое обоснование истекло — например, сектор вышел из «негативного списка», поэтому иностранная собственность больше не является юридически защищенной китайским партнером.
- Управление нарушено: правление зашло в тупик, ненадежные финансовые показатели или партнер, который рассматривает денежные средства СП как оборотный капитал для других своих предприятий.
- Иностранная сторона теперь хочет консолидировать интеллектуальную собственность, данные или доходы таким образом, который не допускается соглашением о совместном предприятии.
- Местный партнер хочет уйти или требует цену за пребывание, которая больше не имеет смысла.
- Бизнес просто вышел за рамки структуры совместного предприятия и нуждается в более четкой таблице капитализации для увеличения, продажи или свертывания.
Если ни один из этих пунктов не применим, лучшим решением обычно будет исправить систему управления внутри существующей системы. Корпоративная реструктуризация КНР не заменяет сложного разговора с партнером.
Вариант первый: выкуп совместного предприятия
Выкуп китайского партнера — наиболее распространенный путь, при котором основной бизнес по-прежнему стоит владеть. Механически это передача капитала от китайского акционера иностранному акционеру (или новой иностранной холдинговой компании) с последующим внесением изменений в устав СП и перерегистрацией в Государственной администрации по регулированию рынка.
Морщины редко бывают законными. Они бывают коммерческими и фискальными:
- Оценка и налоговая основа. Передача по цене, которую налоговый орган считает ниже справедливой стоимости, будет скорректирована. Передача акций продавцом-резидентом КНР, как правило, облагается удержанием налога КНР или индивидуального подоходного налога на прибыль, а покупатель часто является налоговым агентом. Встраивайте это в цену, а не вокруг нее.
- Иностранная валюта. Для исходящей оплаты покупной цены требуется денежный перевод в соответствии с требованиями SAFE через банк СП с сопутствующим налоговым оформлением. Запланируйте от шести до двенадцати недель только на денежную часть.
- Лицензии, которые не подлежат перемещению. Некоторые операционные лицензии, особенно в секторах средств массовой информации, телекоммуникаций, образования и здравоохранения, выдаются при условии наличия китайского пакета акций. Выкуп может технически аннулировать лицензию в момент изменения таблицы пределов. Проверяйте текст лицензии до подписания SPA, а не после.
- Непрерывность работы сотрудников и клиентов. Сделка, основанная исключительно на акционерном капитале, сохраняет контракты и численность персонала, что обычно и является ключевым моментом. Но ключевым клиентам, в которых действуют положения о смене контроля, общие для государственных покупателей, придется пройти через это.
Выкуп по сути превращает СП в WFOE, но сохраняет то же юридическое лицо, ту же налоговую историю и те же банковские отношения. Эта непрерывность является самым большим аргументом в пользу этого маршрута.
Вариант второй: переоборудование WFOE на новый автомобиль
Там, где история СП загрязнена (неурегулированные налоговые проблемы, запутанные операции со связанными сторонами, бездействующие дочерние компании, которые никто не может полностью объяснить), более чистый путь — создать новую WFOE и перенести в нее бизнес. Это преобразование WFOE в практическом, а не законодательном смысле.
Обычная последовательность:1. Зарегистрируйте WFOE в нужном городе с масштабом, соответствующим тому, куда фактически движется бизнес. 2. Перевести операционные активы — контракты, инвентарь, лицензии на интеллектуальную собственность, ключевой персонал — на расстоянии вытянутой руки, с надлежащим учетом НДС и гербового сбора на каждом этапе. 3. Запустите оба объекта параллельно в течение определенного окна перехода. 4. Свернуть старое СП после того, как доходы переместятся и налоговый орган подпишет решение о снятии с учета.
Это медленнее и дороже, чем выкуп, и вызывает больше налогооблагаемых событий (передача активов, потенциальный налог на прирост стоимости земли, если речь идет о недвижимости, НДС на запасы). Но это дает вам чистую организацию, чистый файл лицензии и, что особенно важно, чистую налоговую историю для наследования. Для групп, планирующих будущую продажу или размещение, это имеет значение.
Вариант третий: ликвидация СП
Иногда правильный ответ заключается в том, что нет дела, которое стоило бы сохранять. Официальная ликвидация является самым медленным из трех вариантов: реально от девяти до восемнадцати месяцев от решения совета директоров до свидетельства о снятии с учета, поскольку каждое налоговое бюро, таможня и орган социального страхования, к которым прикоснулось СП, должны пройти процедуру ее очистки.
Вещи, которые иностранные партнеры обычно недооценивают:
- Выходное пособие. Установленное законом выходное пособие в соответствии с трудовым законодательством КНР не подлежит обсуждению и включается в план денежных средств заранее.
- Налоговая проверка при выходе. Отмена регистрации приводит к окончательной налоговой проверке за открытые годы. Положения о корректировке трансфертного ценообразования являются общими.
- Репатриация остатков денежных средств. Распределяемый излишек после уплаты налогов может быть переведен, но только после налоговой очистки. Денежные средства, застрявшие в наполовину незарегистрированной организации, действительно оказались в ловушке.
- Разоблачение директора и законного представителя. Законный представитель остается на крючке до завершения отмены регистрации. Если этот человек является иностранным сотрудником, который уже покинул Китай, замените его досрочно.
Управляемое прекращение деятельности по-прежнему обычно предпочтительнее отказа. Выход из состава КНР не означает его исчезновения; это создает проблему, которая всплывает в следующий раз, когда кто-либо из группы подает заявку на визу, лицензию или тендер.
Выбор между тремя
Примерная схема решения:
- Выкуп, если бизнес процветает, лицензии сохраняются при смене пакета акций и партнер готов продать компанию по разумной цене.
- Новый WFOE плюс свертывание, если проблема связана с историей СП или если вам нужен новый объем лицензии.
- Ликвидация, если у бизнеса нет отдельного будущего и затраты на поддержание существования предприятия превышают затраты на его надлежащее закрытие.
Решение редко бывает чисто юридическим. Это вопрос о налогах, лицензировании и сроках, замаскированный под корпоративный вопрос, поэтому самая дешевая ошибка — привлечение юристов и налоговых консультантов КНР до составления списка условий, а не после.
Приложение Серин Джейд Китайский юрист объединяет иностранных партнеров с адвокатами из КНР и Гонконга, допущенными к адвокатуре, именно для такого рода работы по реструктуризации; наша корпоративная команда вместе занимается вопросами трансграничного налогообложения, банковского дела и отмены регистрации.
Часто задаваемые вопросы
Можем ли мы преобразовать СП в WFOE без создания новой организации? С практической точки зрения, да: при полном выкупе китайского акционера остается один иностранный владелец, и предприятие по сути становится WFOE, сохраняя свою налоговую историю и лицензии. Компромисс заключается в том, что вы также унаследуете все унаследованные обязательства, которые несет СП.
Приведет ли покупка нашего местного партнера к уплате китайского налога для нас как покупателя? Налогооблагаемая прибыль остается у продавца, но иностранный покупатель обычно является установленным законом налоговым агентом по удержанию налога КНР на эту прибыль и должен перечислить его до регистрации передачи капитала. Неправильное удержание задерживает перерегистрацию SAMR и разрешение SAFE на покупную цену.
Как долго мы должны планировать полную ликвидацию, если СП убыточно, но в остальном чисто? Запланируйте примерно двенадцать-восемнадцать месяцев с момента принятия решения советом директоров до получения свидетельства о снятии с учета, что обусловлено главным образом сроками налоговой очистки и снятия с учета по социальному страхованию. Убыточную компанию не обязательно закрыть быстрее — иногда отсутствие распределяемых денежных средств делает выходное пособие обязательным ограничением.
Служба Enterprise Landing компании Serene Jade поддерживает иностранных акционеров посредством выкупа, преобразования WFOE и управляемого сворачивания деятельности, включая этапы налогообложения, банковского дела и лицензирования, которые находятся между юридическими документами и свидетельством о дерегистрации.