Większość chińskich wspólnych przedsięwzięć nie kończy się drastycznie. Dryfują. Oryginalna logika komercyjna – lokalny partner, który otworzył drzwi, partner zagraniczny, który wniósł technologię lub kapitał – po cichu przestaje odpowiadać biznesowi, jakim stało się wspólne przedsiębiorstwo. Posiedzenia zarządu stają się coraz krótsze. Coraz trudniej zgodzić się na dywidendy. W pewnym momencie ktoś po stronie zagranicznej pisze notatkę z pytaniem, czy już czas na restrukturyzację.
Ten artykuł jest przeznaczony na ten moment: kiedy spółka joint venture niekoniecznie jest zepsuta, ale konstrukcja przeżyła swój cel.
Trzy uczciwe opcje i jedna rzadko realna
Kiedy zagraniczni partnerzy zaczynają poważnie myśleć o restrukturyzacji China JV, rozmowa zwykle zawęża się do czterech ścieżek. Tylko trzy z nich są zwykle autentyczne.
- Wykup chińskiego partnera. Nabywasz jego kapitał i przekształcasz JV w przedsiębiorstwo będące w całości własnością zagraniczną (konwersja WFOE w istocie, jeśli nie zawsze z nazwy).
- Sprzedaj chińskiemu partnerowi. Bierzesz gotówkę lub ustrukturyzowany zarobek i odchodzisz, czasami zachowując relację z dostawą, licencją lub dystrybucją.
- Zakończenie JV. Formalna likwidacja, spłata wierzycieli, rozliczenie podatku i wyrejestrowanie osoby prawnej.
- „Restrukturyzacja i kontynuacja jak poprzednio.” Jest to opcja, która brzmi rozsądnie w pakiecie planszowym i prawie nigdy nie rozwiązuje podstawowego problemu. Jeśli prawdziwym problemem jest zarządzanie, kontrola własności intelektualnej lub repatriacja gotówki, nowa umowa akcjonariuszy rzadko ustala przyczyny wynikające z tabeli kapitalizacji.
Pierwsze pytanie, na które należy szczerze odpowiedzieć, nie brzmi: która opcja, ale ile ta struktura faktycznie nas dzisiaj kosztuje – czasu zarządzania, narażenia na własność intelektualną, wycieku podatków i powolnych decyzji. Bez tej liczby każda opcja wygląda na kosztowną.
Kiedy wykup ma sens
Wykup spółki joint venture jest zwykle właściwym posunięciem, gdy działalność w Chinach jest nadal strategicznie kluczowa, spółka JV posiada licencje lub kontrakty, których ponowne udokumentowanie byłoby bolesne, a chiński partner jest chętnym sprzedawcą po dającej się obronić cenie.
Mechanika na slajdzie wygląda czysto, a w praktyce rzadko kiedy jest czysta. Spodziewaj się, że przepracujesz:
- Wycena i waluty. Niezależna wycena jest zazwyczaj wymagana w przypadku transferów kapitałowych z udziałem inwestora zagranicznego, a cena musi przetrwać kontrolę zarówno organów podatkowych, jak i banku obsługującego płatność wychodzącą na rzecz sprzedającego.
- Podatek od zysków kapitałowych sprzedawcy. Zysk chińskiego partnera zasadniczo podlega opodatkowaniu w Chinach. To, czy ubruttujesz, podzielisz się ciężarem, czy po prostu pozwolisz, aby sprzedawca to przejął, jest kwestią handlową, którą należy rozstrzygnąć przed podpisaniem, a nie po podpisaniu.
- Dokumenty MOFCOM / SAMR. Zmiany w kapitale zakładowym podlegają rejestracji przez organy regulacyjne rynku i, w zależności od sektora, odrębnemu raportowaniu informacji o inwestycjach zagranicznych. Wrażliwe sektory znajdujące się na liście negatywnej wymagają dokładniejszej analizy.
- Licencje i kwalifikacje. Zezwolenia branżowe (ICP, płatności, edukacja, wyroby medyczne, żywność, logistyka) nie zawsze przetrwają zmianę kontroli lub zmianę formy przedsiębiorstwa. Sprawdź każdy z osobna, zamiast zakładać przenośność.
- Pracownicy, leasing, bankowość. Większość z nich jest kontynuowana, jeśli osoba prawna kontynuuje działalność, ale kontrahenci często chcą listów potwierdzających lub nowych sygnatariuszy. Zbuduj harmonogram wokół najwolniejszego kontrahenta, a nie najszybszego.
Wykup, który zasadniczo przekształca spółkę joint venture w WFOE, jest najczystszą ścieżką, jeśli sama jednostka jest w dobrej kondycji. Jeśli podmiot ma historyczną ekspozycję podatkową lub nierozwiązane problemy z podmiotami powiązanymi, Ty również je kupujesz.
Gdy konwersja WFOE (trasa „nowej jednostki”) jest czystsza
Czasami lepszą odpowiedzią nie jest wykupienie partnera z istniejącej osoby prawnej, ale zbudowanie wraz z nią nowego WFOE i migracja do niej biznesu. Partnerzy zagraniczni sięgają po to, gdy:
- Spółka joint venture jest narażona na ryzyko podatkowe, celne lub pracownicze, którego nie można w pełni określić ilościowo w ramach starannej analizy.
- Licencje na klucze wydawane są na nazwisko partnera zagranicznego lub mogą zostać ponownie wydane bez większych opóźnień.
- Chiński partner współpracuje przy likwidacji, ale nie chce – lub nie jest w stanie – udzielić gwarancji, których potrzebowałby kupujący.
- Stosunki handlowe można przekształcić w formę dostaw, dystrybucji lub licencjonowania, a nie kapitału własnego.Kompromis jest operacyjny: prowadzisz dwa podmioty równolegle przez pewien okres, ostrożnie migrując umowy, personel i własność intelektualną, a ostatecznie wyrejestrowując stare wspólne przedsięwzięcie. Problemem podatkowym, na który należy zwrócić uwagę, są ceny transferu aktywów pomiędzy wspólnym przedsięwzięciem a nowym WFOE – to właśnie ten rodzaj ruchu podmiotów powiązanych przyciąga uwagę, dlatego wymaga dokumentacji, która przetrwałaby późniejszą kontrolę.
Z punktu widzenia restrukturyzacji przedsiębiorstw w ChRL jest to często ścieżka najniższego ryzyka, gdy zaufanie między partnerami uległo erozji, ale postępowanie sądowe jeszcze się nie rozpoczęło.
Kiedy się kończy, to odpowiedź dorosłych
Strategia wyjścia Chin w drodze formalnej likwidacji jest mało efektowna i często jest właściwym rozwiązaniem. Rozważ to, gdy:
- Działalność w Chinach nie jest już strategiczna, a sprzedaż partnerowi lub stronie trzeciej nie jest możliwa do osiągnięcia po rozsądnej cenie.
- Umowy spółki joint venture, własność intelektualna i ludzie mogą zostać całkowicie zwolnione bez podmiotu będącego następcą.
- Koszt kontynuacji – opłaty za audyty, nieaktywna zgodność, tarcia w zarządzie – przekracza wszelkie realistyczne korzyści.
Likwidacja w Chinach jest skomplikowana proceduralnie. Będziesz potrzebować komisji likwidacyjnej, ogłoszeń publicznych, odprawy podatkowej (często najwolniejszej pojedynczej czynności), wyrejestrowania celnego, jeśli ma to zastosowanie, rozliczenia ZUS i funduszu mieszkaniowego, zamknięcia konta bankowego i ostatecznego wyrejestrowania z regulatorem rynku. Realistyczne ramy czasowe rozciągają się od kilku miesięcy do ponad roku, a rozliczenie podatkowe może wydłużyć ten okres jeszcze bardziej, jeśli dokumenty historyczne są niedoskonałe.
Błędem, jaki popełniają zagraniczni partnerzy, jest traktowanie likwidacji firmy jako zadania back-office. Jest to projekt prawny, mający sponsora z zarządu, albo utknie w martwym punkcie.
Krótka lista kontrolna przed zatwierdzeniem ścieżki
- Czy uczciwie oszacowałeś status quo, włączając czas kierownictwa?
- Czy wiesz, które licencje są przypisane podmiotowi, a które przenośne?
- Czy przeprowadziłeś test warunków skrajnych w zakresie składanych przez spółkę joint venture dokumentów podatkowych z ostatnich trzech lat, tak jakbyś był kupującym?
- Czy Twoja własność intelektualna — znaki towarowe, oprogramowanie, know-how — faktycznie jest własnością tam, gdzie myślisz, że się znajduje?
- Czy opracowałeś model ścieżki gotówkowej do domu: dywidenda, obniżenie kapitału, dystrybucja w wyniku likwidacji lub wpływy ze sprzedaży?
- Czy obaj akcjonariusze mają pisemne, wspólne ustalenia dotyczące tego, jak będzie wyglądać „dobrze” za 18 miesięcy?
Jeśli co najmniej trzy z nich są niejasne, rozmowa o restrukturyzacji jest przedwczesna. Na pierwszym miejscu stoi staranność we własnym JV.
Często zadawane pytania
P: Czy możemy przekształcić nasze JV bezpośrednio w WFOE bez formalnego wykupu? Odpowiedź: Nie jako pojedynczy krok administracyjny, jak sugeruje pytanie. W praktyce ten sam stan końcowy osiąga się poprzez transfer kapitału (partner chiński sprzedaje partnerowi zagranicznemu), po czym podmiot staje się w całości własnością zagraniczną. Etykieta się zmienia; transakcja nadal ma charakter wykupu.
P: Jak długo powinniśmy przewidywać budżet na rozliczenie podatkowe w przypadku likwidacji? Odp.: Planuj w kwartałach, a nie tygodniach. Organy podatkowe zazwyczaj sprawdzają zgłoszenia z kilku lat, a wszelkie nierozwiązane kwestie dotyczące cen, podatku VAT lub potrąceń u źródła przez podmioty powiązane wydłużą ten proces. Czyste książki skracają to; niechlujne książki mogą przedłużyć ten okres znacznie powyżej roku.
P: Nasz chiński partner odmawia podpisania umowy o likwidacji. Co teraz? Odpowiedź: W tym miejscu znaczenie mają postanowienia dotyczące impasu akcjonariuszy zawarte w umowie i statucie spółki joint venture. Jeżeli są one słabe lub nieobecne, opcje ograniczają się do negocjacji, mediacji lub – w ostateczności – rozwiązania nakazanego przez sąd ze względów ustawowych. Zaangażuj doradcę prawnego ChRL, zanim związek jeszcze bardziej się zaostrzy.
Aplikacja Serene Jade Chinese Lawyer łączy zagranicznych partnerów z prawnikami posiadającymi uprawnienia adwokackie z ChRL i Hongkongu na potrzeby dokładnie takich rozmów; nasze szersze usługi korytarzowe obejmują następujące prace związane z konfiguracją WFOE, bankowością i zgodnością.