Niedawno prawnik z Wielkiej Brytanii poprosił nas o zapoznanie się z raportem due diligence, za który jej klient zapłacił czterocyfrową kwotę. Miał sześćdziesiąt stron. Pozbawiony okładki i szablonu „chińskiej kultury biznesu” znajdowały się dwie strony z treścią: zrzut ekranu ze znanego chińskiego agregatora informacji o firmach, przetłumaczony maszynowo, z błędnie zapisanymi nazwiskami dyrektorów.
Taki jest rynek. Większość raportów sprzedawanych do Wielkiej Brytanii w ramach „chińskiego badania due diligence” to wycinki agregatorów udające dane wywiadowcze. Są w porządku do pierwszego testu powąchania. Nie są one w porządku, gdy sędzia Sądu Handlowego, arbiter lub twoja własna komisja ds. ryzyka zapytają, skąd pochodzi dokument źródłowy, kto go sporządził i kiedy.
W tym artykule opisano, co tak naprawdę zawiera raport na poziomie dowodowym – taki, który można załączyć do zeznań świadka, udzielić pomocy prawnej przed złożeniem wniosku o zabezpieczenie lub na którym można polegać przy wycenie transakcji.
Zacznij od rejestru, a nie od agregatora
Podstawą każdego wiarygodnego badania due diligence w Chinach jest nowe dane z oficjalnego rejestru Państwowej Administracji ds. Regulacji Rynku (SAMR) – znanego w praktyce za pośrednictwem Krajowego Systemu Publikacji Informacji Kredytowych dla Przedsiębiorstw – oraz, w stosownych przypadkach, równoważnego regionalnego portalu AMR dla miejsca rejestracji kontrahenta.
Witryny agregujące (te, których logo prawdopodobnie widziałeś) przepakowują te dane z opóźnieniem i z uwzględnieniem wyborów redakcyjnych. Jako dowód chcesz, aby w pakiecie znajdował się bazowy rekord przechwycony w określonym dniu, z adresem URL, parametrami zapytania i czystym plikiem PDF lub zrzutem ekranu.
Prawidłowe przeszukanie rejestru potwierdza:
- Prawna nazwa zapisana chińskimi znakami, ujednolicony kod kredytu społecznościowego i zarejestrowany adres
- Kapitał zakładowy, kapitał wpłacony i luka między nimi
- Przedstawiciele prawni, dyrektorzy, osoby nadzorujące i wyższa kadra kierownicza
- Akcjonariusze i łańcuch własności aż do ostatecznego właściciela rzeczywistego, jeśli są widoczne
- Zakres działalności, status rejestracji (aktywna, praca nienormalna, unieważniona, wyrejestrowana)
- Oddziały, zastawy kapitałowe i hipoteki na ruchomościach rejestrowane na podmiocie
- Kary administracyjne publikowane przez regulatora
Liczą się dwa szczegóły. Po pierwsze, status „nieprawidłowego działania” to cicha czerwona flaga, którą podsumowania agregatorów często łagodzą. Po drugie, różnica pomiędzy kapitałem zarejestrowanym i wpłaconym mówi coś realnego na temat narażenia akcjonariuszy na mocy chińskiego prawa spółek, jeśli spółka nie będzie w stanie później spłacić swoich długów.
Przeszukania sądów ChRL: co faktycznie można odzyskać
W tym miejscu większość raportów się załamuje. Czytelnicy w Wielkiej Brytanii są przyzwyczajeni do stosunkowo jednolitego wyszukiwania angielskich akt sądowych. Odpowiednik w ChRL jest podzielony na kilka oficjalnych platform obsługiwanych przez Najwyższy Sąd Ludowy i sądy niższej instancji, z których każda obejmuje inny segment: zgłoszenia spraw, wyroki i postanowienia, sprawy egzekucyjne, dłużnicy z nieuczciwymi wyrokami oraz ograniczenia dotyczące wysokich wydatków.
Wiarygodna sekcja przeszukań sądów ChRL powinna rozróżniać, z nazwy, pomiędzy:
- ** Akta przyjęcia i złożenia sprawy** – czy kontrahent został pozwany lub pozwał innych, według sądu i sygnatury sprawy
- Wyroki i postanowienia — opublikowane orzeczenia merytoryczne z podaniem daty, sądu, podstawy powództwa i wyniku
- Sprawy egzekucyjne – gdy strona wygrywająca wystąpiła z wnioskiem o wykonanie wyroku, wyroku sądu polubownego lub notarialnego instrumentu dłużnego
- Nieuczciwy wyrok dłużników – publiczny rejestr „osób niegodnych zaufania podlegających egzekucji”
- Nakazy ograniczenia konsumpcji – limity podróży, hoteli i innych uznaniowych wydatków nałożone na osoby fizyczne w związku z niezapłaconymi wyrokami
- Wnioski upadłościowe i naprawcze – publikowane za pośrednictwem dedykowanego portalu upadłościowego SPC
Każdy z nich pochodzi z innego oficjalnego źródła. Raport, który po prostu stwierdza „nie znaleziono żadnych sporów sądowych”, bez wymieniania przeszukiwanych platform, użytych ciągów wyszukiwania i daty przechwycenia, nie jest dowodem – to atmosfera. Co gorsza, publikacja wyroków w Chinach ma charakter selektywny: nie wszystkie orzeczenia są przesyłane, a niektóre są wycofywane. Dokładny raport raczej to powie, niż będzie sugerował, że brak trafień oznacza czysty rekord.Do celów transgranicznych sporów sądowych – powiedzmy, zastanawiasz się, czy wnieść pozew do Londynu lub Szanghaju, czy też ubiegać się o uznanie orzeczenia angielskiego w Chinach zgodnie z wytycznymi sądowymi z 2022 r. w sprawie orzeczeń zagranicznych – dane dotyczące wykonania i nieuczciwego dłużnika są często bardziej przydatne niż sam tekst wyroku. Informuje Cię, czy dany kontrahent płaci zgodnie z poleceniem.
Odczytywanie sygnałów wymuszających
Kontrahent, który został pozwany, niekoniecznie jest złym kontrahentem. Kontrahent, który został pozwany, przegrany, a następnie zmusił powoda do postępowania egzekucyjnego, to inne zwierzę. Wzorzec warty zaznaczenia w dowolnym raporcie:
- Wiele spraw egzekucyjnych w różnych sądach w krótkim czasie – Wnioski o egzekucję zakończone stwierdzeniem „braku majątku nadającego się do egzekucji” – chiński odpowiednik kamienia, którego komornik nie może wycisnąć
- Powtarzające się wpisy na listę nieuczciwych dłużników, w szczególności przeciwko osobiście przedstawicielowi prawnemu
- Ograniczenia dotyczące konsumpcji nadal obowiązują wobec dyrektorów i akcjonariuszy
- Zamrożenie kapitału własnego zarejestrowanego w AMR w stosunku do udziałów kontrahenta w jego spółkach zależnych
Sygnały te mają znaczenie na etapie transakcji, ponieważ przewidują zachowanie. Mają one znaczenie na etapie postępowania sądowego, gdyż od nich zależy, czy wyrok lub orzeczenie przeciwko temu podmiotowi będzie warte opublikowania. Raport na poziomie dowodowym nie powinien po prostu wymieniać przypadków – powinien także informować, co dany wzorzec oznacza dla możliwości odzyskania wierzytelności.
Widoczność zasobów: co możesz, a czego nie możesz zobaczyć
Prawnicy z Wielkiej Brytanii często przybywają, oczekując czegoś w rodzaju przeszukania rejestru gruntów i rejestru opłat Companies House. Rzeczywistość ChRL jest częściowa.
Co jest w miarę widoczne w oficjalnych źródłach:
- Nieruchomości przechowywane w imieniu firmy poprzez ukierunkowane wyszukiwania w lokalnych centrach rejestracji nieruchomości (zwykle wymagające chińskiego prawnika i uzasadnionego celu)
- Zarejestrowane znaki towarowe, patenty i prawa autorskie za pośrednictwem CNIPA i Centrum Ochrony Praw Autorskich
- Udziały kapitałowe w innych spółkach ChRL, identyfikowalne w rejestrze AMR
- Pojazdy i niektóre ruchomości, na których zarejestrowane są hipoteki
- Akcje spółek notowanych na giełdzie poprzez ujawnienia giełdowe
To, czego nie widać publicznie: salda rachunków bankowych, większość ruchomości, udziały offshore i majątek osobisty akcjonariuszy bez nakazu sądu. Każdy, kto obiecuje Ci wyciągi bankowe chińskiego kontrahenta w ramach komercyjnego pakietu due diligence, albo fałszywie przedstawia prawo, albo je łamie. To samo dotyczy osobistych danych kredytowych.
Przydatny raport informuje, czego szukano, co znaleziono i – co najważniejsze – czego prawnie nie można uzyskać bez procesu sądowego. Ta szczerość sprawia, że dokument nadaje się do wykorzystania przed trybunałem.
Kiedy raport ma stanowić dowód, a nie tło
Jeśli raport może wylądować w pakiecie, od pierwszej strony powinny spełniać się trzy rzeczy:
- Każde oficjalne źródło posiada nazwę, adres URL, wyszukiwane hasła, wynik oraz datę i godzinę pozyskania
- Zapisy w języku oryginalnym są zachowywane wraz z uwierzytelnionymi tłumaczeniami na język angielski i nie są przez nie zastępowane
- Osoba wyszukująca jest możliwa do zidentyfikowania — jest to wykwalifikowany prawnik lub licencjonowany badacz z ChRL, a nie anonimowy „zespół badawczy”
To nieestetyczne wymagania. Stanowią także różnicę między dokumentem, który obrońca przeciwnika ignoruje, a dokumentem, z którym musi się zapoznać.
W przypadku brytyjskich zespołów zajmujących się tą pracą w formie listu przed podjęciem działań, wniosku o zabezpieczenie lub dokumentu IC dotyczącego umowy, usługa Serene Jade chińska należyta staranność jest zbudowana zgodnie z tym standardem, a prawnicy wykwalifikowani w ChRL są dostępni za pośrednictwem naszej aplikacji chińskiego prawnika dla warstwy opinii prawnych, która znajduje się na górze.
Często zadawane pytania
P: Jeśli orzeczenie nie pojawia się na stronie internetowej opublikowanej przez SPC z wyrokami, czy to oznacza, że nie istnieje? O: Nie. Publikacja ma charakter selektywny i niektóre orzeczenia są wycofywane lub nigdy nie publikowane, szczególnie w kwestiach wrażliwych lub gdy strony złożyły wniosek o zapieczętowanie. Dokładne wyszukiwanie powoduje odniesienie bazy danych wyroków do platform składania spraw, egzekwowania prawa i platform nieuczciwych dłużników oraz wskazuje lukę, zamiast traktować nieobecność jako dowód.P: Czy raport due diligence dotyczący Chin może stanowić podstawę do wydania nakazu zamrożenia bez powiadomienia w sądach angielskich? Odpowiedź: Może stanowić część bazy dowodowej, pod warunkiem, że każde ustalenie pochodzi z oficjalnego rejestru z datą uchwycenia i zidentyfikowaną osobą poszukującą oraz pod warunkiem, że w raporcie odróżniono potwierdzone fakty od wniosków. Twój adwokat nadal będzie potrzebował zeznań świadka zawierających podstawowe nagrania – sam błyszczący plik PDF nie spełni obowiązku pełnego i szczerego ujawnienia.
P: Jak aktualne musi być pobranie rejestru przed podpisaniem umowy lub przesłuchaniem? Odpowiedź: Z reguły należy odświeżyć informacje w ciągu siedmiu dni przed podpisaniem umowy lub przesłuchaniem. Dane rejestru ChRL zmieniają się szybciej, niż oczekują kontrahenci z Wielkiej Brytanii – dyrektorzy, zastawy w kapitale zakładowym i kapitale zakładowym mogą zmienić się w ciągu tygodnia – a nieaktualne przyciąganie jest najłatwiejszym punktem do ataku dla drugiej strony.
W przypadku prac w korytarzach, które muszą zostać poddane kontroli po obu stronach, usługa należytej staranności firmy Serene Jade w Chinach jest dostępna za pośrednictwem powyższego łącza.