한 창업자는 1년에 40개의 NDA에 서명했는데 단 하나의 조건도 기억하지 못한다고 말했습니다. 그것이 문제입니다. 비공개 계약은 상업 분야에서 가장 많이 서명되고 가장 적게 읽히는 문서가 되었습니다. 그리고 실제로 무언가가 유출되면 사람들이 서명했다고 생각하는 것과 법원이 집행할 것이라고 생각하는 것 사이의 차이가 뼈저리게 드러납니다.
이것은 템플릿 문제가 아닙니다. 이는 초안 작성 및 관할권 문제이며, 당사자들이 국경의 서로 다른 쪽에 앉는 순간 더욱 날카로워집니다.
대부분의 NDA가 조용히 실패하는 이유
대부분의 기밀 유지 계약은 테스트되지 않습니다. 같은 소수의 이유로 실패하는 경향이 있는 것들은 거의 이국적이지 않습니다.
- "기밀 정보"에 대한 모호한 정의. 정의가 모든 것을 포착하면 아무것도 포착하지 못합니다. 법원은 모든 대화를 기밀로 효과적으로 재브랜딩하는 조항을 싫어합니다. 정보는 이상적으로는 카테고리별로 식별 가능해야 하며 이상적으로는 표시되거나 통지되어야 합니다.
- 명백하게 허용된 목적이 없습니다. 정의된 목적("회사에 대한 잠재적 투자 평가")이 없는 NDA는 수신 당사자에게 존중할 경계가 없으며 공개 당사자에게 지적할 위반 사항이 없습니다.
- 불명확하거나 비현실적인 기간. 영구적인 기밀 유지는 페이지에서는 강력해 보이지만 법정에서는 약해 보입니다. 영업비밀은 더 오랫동안 보호받을 수 있습니다. 일반적인 상업 정보는 일반적으로 할 수 없습니다.
- 현실과 일치하는 분할은 없습니다. 규제 당국이 강제하거나, 세금 신고를 위해 요구하거나, 기밀 유지 의무에 따라 전문 자문가에게 공개하는 공개가 이루어집니다. NDA가 이를 허용하지 않는 경우, 수령 당사자는 첫 주부터 기술적 위반에 직면하게 됩니다.
- 아무것도 도움이 되지 않는 구제책. "당사자들이 손해 배상이 불충분할 수 있다는 데 동의합니다"는 괜찮습니다. 금지명령구제, 재료의 반환이나 파기, 의무의 존속 등에 대해 아무 말도 하지 않는 것은 아닙니다.
- 준거법과 포럼이 당사자들과 일치하지 않습니다. 국경 간 NDA가 분리되는 곳입니다.
준거법은 동전던지기가 아니다
준거법 조항은 실제로 협상할 마지막 항목으로 간주됩니다. 첫 번째 중 하나 여야합니다. 국경을 넘는 상황에서 이는 한 번에 세 가지 작업을 수행합니다. 법원에 어떤 법률이 계약을 해석하는지 알려주고, 가능한 구제책을 결정하며, 관할권 조항과 함께 위반 당사자가 실제로 자산을 보유하고 있는 국가에서 판결이 가치가 있는지 여부를 결정합니다.
영국 법인과 중국 거래 상대방 간의 국경 간 NDA 초안을 작성할 때 염두에 두어야 할 몇 가지 원칙은 다음과 같습니다.
- 영국법은 기밀 유지 분쟁에 매우 적합합니다. 신뢰에 관한 공평한 원칙, 금지 명령에 대한 예측 가능한 접근 방식, 상업적 공개 경험이 있는 판사 등 성숙한 체계를 갖추고 있습니다.
- 중국 법률은 영업 비밀 및 데이터에 대해 상당히 강화했습니다. 기밀 정보가 중국 본토의 서버에 있거나 수신 당사자가 영국 자산이 없는 중국 회사인 계약의 경우 영국 법률을 선택하면 강제 불가능한 승리를 거둘 수 있습니다.
- 홍콩 법은 종종 조용한 타협입니다. 이는 영국에서 훈련받은 변호사들에게 친숙한 관습법 시스템이며, 홍콩 판결은 영국 판결과 달리 본토와 상호 집행 협정을 누리고 있습니다.
- 이러한 사실 패턴에서는 일반적으로 중재가 소송보다 낫습니다. 기관 규칙 세트(LCIA, HKIAC, SIAC)가 있는 런던, 홍콩 또는 싱가포르 소재지는 뉴욕 협약에 따라 영국과 중국 모두에서 집행 가능한 판정을 생성합니다. 법원 판결은 이식성이 없습니다.
- 이유 없이 준거법과 관할권을 분리하지 마십시오. 중국 법원 관할권이 있는 영국 법률은 모든 사람을 위한 업무를 제공하고 누구에게도 확실성을 제공하지 않습니다.
영국/중국 이중 바운드 NDA에 실제로 포함되는 내용
영국 당사자와 중국 당사자를 병렬로 묶기 위한 상호 NDA 템플릿 초안을 작성할 때 구조는 다음과 같은 경향이 있습니다.- 당사자 및 용량. 영어와 중국어로 된 전체 등록 이름, 중국 법인의 경우 통합 사회 신용 코드, 영국 법인의 경우 회사 번호. 일치하지 않는 이름은 실제로 정보를 보유하고 있는 법인에 대해 NDA를 시행할 수 없는 가장 일반적인 이유입니다.
- 목적 조항. 좁고, 사실에 근거하며, 가능한 경우 날짜를 기재합니다.
- 기밀 정보의 정의. 카테고리 기반, 합리적인 표시 또는 알림 메커니즘, 샘플, 소스 코드, 고객 목록 및 기술 데이터에 포함된 정보의 명시적 처리.
- 표준 제외. 독립적으로 개발되고 제3자로부터 합법적으로 수신되었으며 이미 알려진 공개 도메인 - 수신 당사자의 입증 책임으로 초안이 작성되었습니다.
- 허용된 공개. 법률이나 규제 기관에서 요구하는 계열사, 전문 자문 및 공개는 법적으로 가능한 경우 통지 의무가 있습니다.
- 데이터 및 국경 간 전송 언어. 개인 정보가 범위 내에 있는 경우 NDA는 영국 GDPR 및 PRC의 데이터 및 개인 정보 체제에 따른 당사자의 의무를 대체하는 척하지 않고 나란히 있어야 합니다. 일반적으로 이를 인정하고 필요한 경우 별도의 데이터 처리 방식을 약속하는 짧은 조항으로 충분합니다.
- 기간. 정의된 기밀 유지 기간(상업 정보의 경우 일반적으로 2~5년, 명확하게 식별된 영업 비밀의 경우 더 길어짐)과 기본 논의가 종료된 후에도 의무가 유지됩니다.
- 반품 및 파기. 법적 또는 감사 보존 규칙에 따라 보관된 보관 사본을 분리합니다.
- 구제 조치. 중재 조항에도 불구하고 손해 배상이 불충분할 수 있으며 금지 명령 또는 임시 구제가 관할 법원에서 요구될 수 있다는 점을 명시적으로 인정합니다.
- 준거법 및 분쟁 해결. 실제로 국경을 넘는 문제에 대해서는 중재를 기본값으로 하여 의도적으로 선택했습니다.
- 언어. 계약서가 영어와 중국어로 모두 체결되는 경우 어떤 버전이 우선하는지 명시하세요. 이 점에 대한 침묵은 거의 모든 초안 작성 누락보다 더 많은 논쟁을 불러일으킵니다.
잘못된 세 가지 패턴
첫 번째는 전달된 템플릿입니다. 영국 설립자는 3년 전 국내 거래를 위해 변호사가 작성한 NDA를 중국 공급업체에 보냅니다. 이는 영국 법원의 이름을 지정하고 PRC 데이터 규칙을 무시하며 상대방의 등록과 일치하지 않는 방식으로 "회사"를 지칭합니다.
두 번째는 상호 상호간의 NDA입니다. 의무는 페이지에서 상호적이지만 분할, 기밀 정보의 정의 및 구제책은 한쪽에서 명확하게 작성됩니다. PRC 변호사가 이를 알릴 것입니다. 영국 변호사가 통지할 것입니다. 거래 속도가 느려질 것입니다.
세 번째는 완벽한 범위입니다. 비경쟁, 비요청, IP 할당 및 기밀 유지가 영국 법률에 따라 적용되고 영국 연계가 없는 중국 개인이 서명한 하나의 문서에 융합되었습니다. 기밀유지 의무가 그 자체로 시행 가능하더라도 이를 중국 법원이 인정하지 않는 조항과 함께 묶으면 전체 문서가 약화됩니다.
짧은 마무리 메모
대부분의 NDA는 길 필요가 없습니다. 그들은 무엇을 보호해야 하는지 구체적으로 설명하고, 기간을 솔직하게 설명하고, 분쟁이 실제로 해결될 위치에 대해 숙고해야 합니다. 나머지는 가사입니다.
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FAQ
Q: 우리는 공장 방문 전에 심천 제조업체와 NDA를 체결한 영국 스타트업입니다. 영국법인가요, 아니면 중국법인가요? 답변: 제조업체가 귀하의 제품을 복제할 위험이 있는 일회성 공장 방문의 경우 중재가 홍콩에 있는 PRC 법률(또는 홍콩 법률)이 제조업체의 자산과 운영이 이루어지는 곳이기 때문에 현장에서 더 집행 가능한 경향이 있습니다. 영국법은 안심할 수 있는 것처럼 보이지만 실행하지 못할 수도 있는 판결을 내립니다.
Q: 단일 NDA가 영국 모회사와 중국 자회사를 모두 구속할 수 있나요? A: 가능합니다. 하지만 각 법인은 자체 등록 세부정보와 함께 별도로 이름을 지정해야 하며, 의무는 적절한 경우 공동 및 여러 개로 표현되어야 합니다. NDA가 "계열사로 확장된다"는 조항은 실제로 이름을 지정하는 것을 대체할 수 없습니다.Q: 국경 간 NDA는 얼마나 오래 지속되어야 합니까? A: 일반 상업 정보의 경우 공개 후 2~5년이 일반적이며 방어 가능합니다. 명확하게 식별된 영업 비밀에 대해서는 무기한 조건을 유보해야 하며, 두 관할권 모두에서 법원이 해당 기간이 사실에 근거하여 합리적인지 여부를 테스트해야 합니다.