Για δύο δεκαετίες, η καθιερωμένη συμβουλή προς έναν πιστωτή δικαστικής απόφασης του Ηνωμένου Βασιλείου που κοιτούσε επίμονα έναν οφειλέτη που κατοικούσε στην Κίνα ήταν αποθαρρυντική: εκ νέου προσφυγή επί της ουσίας στη ΛΔΚ ή αναδιάρθρωση της διαφοράς σε μια διαιτησία που η Σύμβαση της Νέας Υόρκης θα μπορούσε να μεταφέρει πέρα από τα σύνορα. Η περίληψη του συνεδρίου του 2022 που εκδόθηκε από το Ανώτατο Λαϊκό Δικαστήριο της Κίνας δεν κατήργησε αυτή την πραγματικότητα, αλλά ξαναέγραψε τη δοκιμή που εφαρμόζουν τα δικαστήρια της ΛΔΚ όταν τους ζητείται να αναγνωρίσουν μια απόφαση ξένου δικαστηρίου. Για τους δικηγόρους διαφορών με έκθεση και στις δύο δικαιοδοσίες, η πρακτική συνέπεια είναι ότι μια απόφαση του Ανωτάτου Δικαστηρίου του Ηνωμένου Βασιλείου είναι πλέον ένα πιο αξιόπιστο περιουσιακό στοιχείο από ό,τι πριν από τρία χρόνια — υπό την προϋπόθεση ότι το πακέτο αποδεικτικών στοιχείων έχει κατασκευαστεί σωστά από την αρχή.
Τι άλλαξε στην πραγματικότητα η ενημέρωση του 2022
Η αλλαγή του τίτλου αφορά τον τρόπο με τον οποίο καθιερώνεται η αμοιβαιότητα. Ιστορικά, τα δικαστήρια της ΛΔΚ εφάρμοζαν ένα αυστηρό τεστ "de facto αμοιβαιότητας": μια αλλοδαπή απόφαση θα αναγνωρίζονταν μόνο εάν ένα δικαστήριο αυτής της ξένης δικαιοδοσίας είχε ήδη αναγνωρίσει μια κινεζική απόφαση σε παρόμοια υπόθεση. Αυτό δημιούργησε ένα πρόβλημα με το κοτόπουλο και το αυγό με τις δικαιοδοσίες του κοινού δικαίου, συμπεριλαμβανομένου του Ηνωμένου Βασιλείου, όπου δεν υπήρχε καθαρό προηγούμενο και στις δύο πλευρές του διαδρόμου.
Η σύνοψη του συνεδρίου του 2022 διεύρυνε το αναλυτικό πλαίσιο σε τρεις κατευθύνσεις:
- Νομική (de jure) αμοιβαιότητα — αρκεί πλέον, καταρχήν, ότι το ίδιο το δίκαιο της αλλοδαπής δικαιοδοσίας θα επέτρεπε την αναγνώριση απόφασης της ΛΔΚ υπό ισοδύναμες προϋποθέσεις, ακόμη και αν δεν υπήρχε προηγούμενο προηγούμενο.
- Αμοιβαία κατανόηση ή συναίνεση — τα διμερή μνημόνια ή ο δικαστικός διάλογος μπορούν να δημιουργήσουν την αμοιβαία σχέση.
- Αμοιβαιότητα υπόσχεσης — μονομερής δέσμευση εκάστης πλευράς, υπό την προϋπόθεση ότι η άλλη την τηρεί στην πράξη.
Η Αγγλία και η Ουαλία, ως δικαιοδοσία κοινού δικαίου των οποίων τα δικαστήρια θα επιδιώκουν την εκτέλεση μιας δικαστικής απόφασης για ξένα χρήματα στο κοινό δίκαιο, υπό τους συνήθεις όρους, εμπίπτουν άνετα στην ανάλυση de jure. Αυτή είναι η δογματική μετατόπιση που στηρίζει το ανανεωμένο ενδιαφέρον για την επιβολή της απόφασης του Ηνωμένου Βασιλείου οι επαγγελματίες της Κίνας τώρα επιδιώκουν.
Η περίληψη εισήγαγε επίσης έναν εσωτερικό μηχανισμό αναφοράς: τα ενδιάμεσα λαϊκά δικαστήρια που έχουν την πρόθεση να αναγνωρίσουν - ή να αρνηθούν - μια αλλοδαπή απόφαση πρέπει να υποβάλουν αναφορά μέσω του ανώτερου λαϊκού δικαστηρίου στο Ανώτατο Λαϊκό Δικαστήριο για έλεγχο. Αυτό προσθέτει χρόνο, αλλά προσθέτει επίσης συνέπεια, η οποία έχει μεγαλύτερη σημασία για τον δεύτερο και τον τρίτο πιστωτή από την πόρτα παρά για τον πρώτο.
Τι δεν άλλαξε
Η αμοιβαιότητα είναι πύλη, όχι εγγύηση. Οι ουσιαστικοί λόγοι για τους οποίους ένα δικαστήριο της ΛΔΚ μπορεί να αρνηθεί την αναγνώριση παραμένουν άθικτοι και είναι οι λόγοι που ακυρώνουν τις περισσότερες αιτήσεις:
- Δικαιοδοσία — το εκδίδον δικαστήριο του Ηνωμένου Βασιλείου πρέπει να είχε δικαιοδοσία επί του εναγόμενου σύμφωνα με αρχές που το δικαστήριο της ΛΔΚ θεωρεί νόμιμες. Σημασία έχει η υποβολή, η παρουσία και η σωστή εξυπηρέτηση.
- Επίδοση και δίκαιη διαδικασία — ο εναγόμενος πρέπει να έχει κληθεί δεόντως και να του έχει δοθεί εύλογη ευκαιρία για ακρόαση. Η αντικατάσταση ή η θεωρούμενη υπηρεσία που είναι απαράδεκτη στην Αγγλία μπορεί να προσελκύσει πιο προσεκτικό έλεγχο στο Πεκίνο.
- Οριστικότητα — οι ερήμην αποφάσεις, οι προσωρινές διαταγές και οι αποφάσεις που εξακολουθούν να υπόκεινται σε έφεση κρίνονται άβολα. Μια απόφαση που είναι οριστική και οριστική με την αγγλική έννοια είναι ο καθαρότερος στόχος.
- Δημόσια πολιτική — το catch-all. Οι τιμωρητικές ζημίες, ορισμένα χαρακτηριστικά κατά της αγωγής και οι εντολές που παραβιάζουν την κυριαρχία της ΛΔΚ ή τις θεμελιώδεις νομικές αρχές παραμένουν ευάλωτες.
- Καμία παράλληλη διαδικασία ΛΔΚ ή προηγούμενη απόφαση ΛΔΚ — εάν ένα κινεζικό δικαστήριο έχει ήδη αποφανθεί ή έχει επιληφθεί της ίδιας διαφοράς, η αλλοδαπή απόφαση δεν θα την εκτοπίσει.
- Περιορισμός — οι αιτήσεις εκτέλεσης στην Κίνα υπόκεινται σε περίοδο δύο ετών από την ημερομηνία κατά την οποία η απόφαση καθίσταται εκτελεστή. Αυτό είναι σύντομο και είναι η προθεσμία που χάνουν οι περισσότεροι ξένοι πιστωτές.
Τίποτα από αυτά δεν είναι μυθιστόρημα. Αυτό που είναι νέο είναι ότι, για πρώτη φορά σε μια γενιά, το ερώτημα της πύλης απαντάται καταφατικά χωρίς παραμόρφωση.
Το πακέτο αποδεικτικών στοιχείων που χρειάζεστε την πρώτη μέρα
Το λάθος που βλέπουμε πιο συχνά είναι ότι αντιμετωπίζουμε την επιβολή της νομοθεσίας στη ΛΔΚ ως πρόβλημα κατάντη — κάτι που πρέπει να σκεφτούμε όταν η αγγλική απόφαση είναι σε ετοιμότητα. Μέχρι τότε, τα φθηνότερα στοιχεία έχουν ήδη παγώσει. Εάν υπάρχει οποιαδήποτε ρεαλιστική προοπτική ότι η επιβολή θα ολοκληρωθεί στην ηπειρωτική Κίνα, το αρχείο θα πρέπει να δημιουργηθεί από το στάδιο των υπομνημάτων έχοντας υπόψη αυτόν τον προορισμό.
Ένα λειτουργικό πακέτο εκκίνησης περιλαμβάνει:- Η ίδια η απόφαση, σφραγισμένη, με σαφή δήλωση στο πρόσωπό της (ή σε ξεχωριστό πιστοποιητικό) ότι είναι τελεσίδικη και εκτελεστή και ότι έχει λήξει τυχόν περίοδος προσφυγής ή ότι τα δικαιώματα έφεσης έχουν εξαντληθεί.
- Το πλήρες διαδικαστικό αρχείο — έντυπο αξίωσης, στοιχεία, αποδεικτικά επίδοσης (ειδικά σε κατηγορούμενο που εδρεύει στη ΛΔΚ, όπου η συμμόρφωση με τη σύμβαση της Χάγης για την υπηρεσία θα πρέπει να τεκμηριώνεται ταυτόχρονα), τυχόν εντολές για παράταση του χρόνου και αιτιολογημένη κρίση.
- Πιστοποιημένες μεταφράσεις στα Μανδαρινικά από μεταφραστή το δικαστήριο της ΛΔΚ θα δέχεται. Η ποιότητα ποικίλλει πάρα πολύ. θα αμφισβητηθεί μια μετάφραση που διαβάζεται ως από μηχανής απόδοσης.
- Συμβολαιογραφική επικύρωση και νομιμοποίηση / apostille — από τότε που η προσχώρηση της Κίνας στη Σύμβαση Apostille τέθηκε σε ισχύ στα τέλη του 2023, η αλυσίδα των δημόσιων εγγράφων προέλευσης του Ηνωμένου Βασιλείου έχει συντομευθεί σημαντικά, αλλά το apostille πρέπει ακόμα να βρίσκεται στο σωστό έγγραφο με τη σωστή μορφή.
- Ένας χάρτης περιουσιακών στοιχείων του εναγόμενου — τραπεζικοί λογαριασμοί, μετοχές, ακίνητα, απαιτήσεις. Χωρίς αναγνωρίσιμα περιουσιακά στοιχεία εντός της δικαιοδοσίας ενός συγκεκριμένου ενδιάμεσου δικαστηρίου, η αίτηση δεν έχει άγκυρα. Το Early China-side due diligence είναι συνήθως φθηνότερο από την καθυστερημένη ανακάλυψη.
- Μια καθαρή αφήγηση σχετικά με τη δικαιοδοσία — ένα σύντομο υπόμνημα που εξηγεί, με όρους που ένας δικαστής της ΛΔΚ θα αναγνωρίσει γιατί το αγγλικό δικαστήριο ανέλαβε σωστά τη δικαιοδοσία. Οι ρήτρες υποβολής, ο τόπος της σύμβασης και ο τόπος εκτέλεσης θα πρέπει να προβάλλονται.
Φτιάξτε αυτό το πακέτο όσο η αγγλική διαδικασία είναι ζωντανή και οι μάρτυρες είναι ακόμα συνεργάσιμοι. Η ανακατασκευή του δεκαοκτώ μήνες αργότερα, με έναν οφειλέτη πλέον ενεργά να αποφεύγει, είναι υλικά πιο δύσκολη.
Στρατηγική στάση: επιβολή, διαιτησία ή και τα δύο
Η ενημέρωση του 2022 δεν έχει κάνει τη δικαστική διαμάχη - πρώτα την προφανή επιλογή για κάθε συμβόλαιο που εκτίθεται στην Κίνα. Η διαιτησία στο πλαίσιο μιας έδρας της Σύμβασης της Νέας Υόρκης παραμένει η πιο προβλέψιμη διαδρομή, και όπου η σύμβαση βρίσκεται ακόμη υπό διαπραγμάτευση, αυτή η διαδρομή θα πρέπει συνήθως να προτιμάται. Η ενημέρωση της αμοιβαιότητας έχει μεγαλύτερη σημασία για διαφορές που βρίσκονται ήδη στο δικαστήριο, για αξιώσεις αδικοπραξίας χωρίς συμφωνία διαιτησίας και για καταστάσεις όπου η προσωρινή αρωγή στην Αγγλία είναι στρατηγικά πολύτιμη και η παράλληλη διαδρομή της ΛΔΚ θα ήταν πολύ αργή.
Για τους εσωτερικούς συμβούλους που διαχειρίζονται ένα χαρτοφυλάκιο, το πρακτικό ερώτημα δεν είναι πλέον "μπορεί ποτέ να εκτελεστεί μια απόφαση του Ηνωμένου Βασιλείου στην Κίνα;" Είναι "αξίζει αυτή η συγκεκριμένη κρίση τους δεκαοκτώ έως τριάντα μήνες που θα λάβει μια αίτηση αναγνώρισης, έναντι του προφίλ περιουσιακών στοιχείων του συγκεκριμένου οφειλέτη;" Αυτή είναι μια εμπορική ερώτηση και θα πρέπει να απαντηθεί πριν από την έκδοση του εντάλματος, όχι μετά.
Η εφαρμογή [Κινέζος Δικηγόρος] (/προϊόντα/Κινέζος δικηγόρος) της Serene Jade συνδυάζει επιχειρήσεις του εξωτερικού και τους συμβούλους τους με δικηγόρους που γίνονται δεκτοί από την ΛΔΚ και το Χονγκ Κονγκ για αυτό ακριβώς το είδος του πεδίου εφαρμογής πριν από τη δικαστική προσφυγή — αξιολόγηση αμοιβαιότητας, ανίχνευση περιουσιακών στοιχείων και στρατηγική αναγνώρισης σε μία ροή εργασιών.
Συχνές ερωτήσεις
Ε: Η ενημέρωση του 2022 εφαρμόζεται αναδρομικά στις αποφάσεις του Ηνωμένου Βασιλείου που εκδόθηκαν πριν τεθεί σε ισχύ; Α: Η περίληψη του συνεδρίου διέπει τον τρόπο με τον οποίο τα δικαστήρια της ΛΔΚ αναλύουν τις εκκρεμείς αιτήσεις, επομένως μια απόφαση του Ηνωμένου Βασιλείου πριν από το 2022 μπορεί κατ' αρχήν να τεθεί υπό το νέο πλαίσιο, υπό την προϋπόθεση ότι δεν έχει κλείσει το παράθυρο παραγραφής των δύο ετών. Η ημερομηνία που έχει σημασία για τον περιορισμό είναι όταν η απόφαση κατέστη εκτελεστή και όχι η ημερομηνία της ενημέρωσης της αμοιβαιότητας.
Ε: Θα αναγνωριστεί μια ερημοδικία του ΗΒ; Α: Μπορεί να είναι, αλλά οι κρίσεις αθέτησης προσελκύουν στενό έλεγχο σχετικά με την υπηρεσία και τη δέουσα διαδικασία. Εάν ο εναγόμενος έχει την κατοικία του στη ΛΔΚ, η ταυτόχρονη απόδειξη συμμόρφωσης με τη σύμβαση της Χάγης για τις υπηρεσίες είναι ουσιαστικά υποχρεωτική. Η θεωρούμενη υπηρεσία μόνο σύμφωνα με τους αγγλικούς κανόνες είναι απίθανο να επιβιώσει από τον έλεγχο.
Ε: Πόσος χρόνος διαρκεί συνήθως μια εφαρμογή αναγνώρισης στην πράξη; Α: Οι γιατροί συνήθως προϋπολογίζουν δεκαοκτώ μήνες έως δυόμισι χρόνια από την κατάθεση έως την εντολή αναγνώρισης, περισσότερο εάν το ενδιάμεσο δικαστήριο παραπέμπει προς τα πάνω στο πλαίσιο του εσωτερικού μηχανισμού αναφοράς. Στη συνέχεια, η επιβολή κατά των προσδιορισμένων περιουσιακών στοιχείων εκτελείται ως ξεχωριστή φάση.