Faktura je po splatnosti šedesát dní. Odpovědi WeChat se ztenčily na jednořádkové omluvy, pak ticho. Továrna stále publikuje na svém oficiálním účtu, jako by se nic nedělo. Pro zámořské dodavatele a servisní firmy je to okamžik, kdy tato otázka přestává být komerční a stává se legální: co lze vlastně udělat v pevninské Číně, aby se peníze získaly zpět?
Upřímnou odpovědí je, že se toho dá udělat docela hodně – ale nástroje jsou seřazené a přeskakování kroků obvykle stojí víc, než ušetří. Níže je praktická mapa, kterou provádíme klienty.
Začněte pákovým efektem, ne soudním sporem
Nejúspěšnější vymáhání čínských dluhů nekončí v soudní síni. Končí strukturovaným vyrovnáním vyvolaným důvěryhodným tlakem. Před sepsáním stížnosti stojí za to udělat tři věci souběžně.
Nejprve si dlužníka řádně ověřte. Stáhněte si záznam systému National Enterprise Credit Information Publicity System, zkontrolujte, zda je společnost uvedena jako subjekt s „abnormálním provozem“, vyhledejte existující rozsudky proti ní na China Judgments Online a zkontrolujte, zda akcionáři nebo právní zástupci byli uvedeni jako neplatiči rozsudku (失信被执行人). Protistrana, která je již na seznamu neplatičů, zcela změní vaši strategii – možná stojíte ve frontě za desítkami dalších věřitelů.
Zadruhé zašlete formální poptávkový dopis v čínštině na hlavičkovém papíře právního poradce ČLR s uvedením smlouvy a konkrétních faktur po splatnosti. Zní to skromně, ale podle našich zkušeností to řeší smysluplnou část sporů přímo. Dopis od advokáta z ČLR signalizuje, že zahraniční věřitel se již dále nehýbe a že další krok se prodražil.
Za třetí, podívejte se na tlakové body vztahu, než zmizí. Chystá se dlužník obnovit licenci, uvést na seznam dceřinou společnost, získat finanční prostředky nebo poslat zboží přes přístav, kde může být zadrženo? Pákový efekt, který dnes existuje, často za šest měsíců neexistuje.
Cesta občanskoprávních nároků
Pokud tlak selže a vaše smlouva směřuje k soudu v ČLR, standardní cestou je občanskoprávní žaloba. Mechaniku zná každý, kdo vedl obchodní spory, ale některé vlastnosti jsou charakteristické.
Jurisdikce se bere vážně. Soudy ČLR budou zkoumat, zda mají řádnou jurisdikci podle smlouvy a občanského soudního práva, a doložka o vadné jurisdikci je jedním z nejčastějších důvodů, proč zahraniční žalobci ztrácejí měsíce na prahu. Pokud smlouva mlčí, soudní příslušnost se obvykle řídí bydlištěm žalovaného nebo místem plnění smlouvy.
Pravidla dokazování jsou přísnější, než mnozí odborníci na zvykové právo očekávají. Cizojazyčné dokumenty obvykle vyžadují ověřené překlady do čínštiny. Důkazy vytvořené mimo pevninskou Čínu – zápisy z představenstva, podepsané soubory PDF, e-mailové řetězce – často vyžadují notářské ověření v zemi původu a v závislosti na dokumentu a aktuálním postavení smlouvy buď konzulární legalizaci, nebo apostilu. Sestavení tohoto balíčku důkazů včas, před podáním, zabrání nejbolestivějším odložením.
Termíny se liší podle soudu a složitosti, ale přímý smluvní nárok s družstevním žalovaným se může pohybovat rychleji, než zahraniční právníci očekávají; sporná záležitost s odvoláním může trvat i déle než rok. Soudní poplatky se vypočítávají jako procento z pohledávky a hradí je žadatel předem, poté jsou vymahatelné.
Arbitráž prostřednictvím CIETAC nebo SHIAC
Pokud smlouva obsahuje rozhodčí doložku – au přeshraničních obchodních smluv se smluvními stranami ČLR by se často měla – trasa se mění. Dvě instituce, které nejčastěji uvidíte, jsou CIETAC (Čínská mezinárodní hospodářská a obchodní arbitrážní komise) a SHIAC (Shanghai International Arbitration Centre). Oba běžně řeší obchodní spory související se zahraničím, zveřejňují svá pravidla v angličtině a udržují poroty rozhodců s přeshraničními zkušenostmi.
Pár praktických poznámek:- Na návrhu záleží více než na zvolené instituci. Doložka, která jasně jmenuje instituci, stanoví sídlo, jazyk a rozhodné právo a vyhýbá se hybridním formulacím („rozhodčí řízení nebo soudní spory“), vám později ušetří soudní spor.
- Odměny jsou vymahatelné v zahraničí. Čína je smluvním státem Newyorské úmluvy, takže ocenění CIETAC nebo SHIAC lze v zásadě vymáhat ve většině jurisdikcí, kde váš dlužník drží aktiva – užitečné, pokud máte podezření, že se peníze již přesunuly do zahraničí.
- Předběžná opatření tribunálu jsou omezená. Rozhodčí tribunály ČLR samy nevydávají příkazy ke zmrazení majetku; ty pocházejí od soudů (viz níže) a rozhodčí instituce žádost postoupí.
- Důvěrnost je výchozím nastavením. Tím se omezí oba způsoby: ztratíte tlak na reputaci při veřejném podání, ale zachováte obchodní vztahy, které možná budete chtít obnovit.
U sporů s vysokou hodnotou nebo technicky složitých sporů je arbitráž často čistší cestou. U přímo nezaplacených faktur vůči malému tuzemskému dlužníkovi může být soudní spor u místního soudu rychlejší a levnější.
Zmrazení majetku: málo používaná páka
Jediným nejvíce přehlíženým nástrojem při vymáhání dluhů v Číně je ochrana majetku – ekvivalent v ČLR příkazu k zmrazení. Žalobce může před podáním žaloby nebo současně se žalobou požádat soud o zmrazení bankovních účtů, majetkových účastí, nemovitostí a některých pohledávek dlužníka až do požadované hodnoty.
Dvě funkce to dělají výkonným. Za prvé, je k dispozici na podporu soudního řízení i rozhodčího řízení (přičemž rozhodčí instituce vystupuje jako zprostředkovatel). Zadruhé, může být poskytnut rychle – někdy během několika dní – což je důležité, když dlužník viditelně přesouvá hotovost.
Kompromisy jsou skutečné. Žadatel musí obvykle složit jistotu, často ve formě záruky od licencované čínské záruční společnosti, která pokryje potenciální ztráty dlužníka, pokud se zmrazení ukáže jako neoprávněné. Za přesnou specifikaci aktiv odpovídá žadatel; nejasné žádosti jsou zamítnuty. A zmrazení, které zasáhne provozní účty, může zhatit rozhovory o vypořádání stejně snadno jako je může urychlit – je to páka, nikoli výchozí krok.
Pokud se dobře použije, předčasné zmrazení přemění dlužníkovo „nemáme peníze“ na vyjednávání. Špatně použitý, spálí vztah i kauci.
Přeshraniční prosazování: myslet na dva kroky dopředu
Pokud majetek vašeho dlužníka leží pouze v pevninské Číně, potřebujete rozsudek nebo nález v ČLR. Pokud jsou aktiva rozmístěna po Hongkongu, Singapuru, Spojeném království nebo jinde, naplánujte si cestu vymáhání, než zvolíte fórum pro řešení sporů.
- Rozsudky na pevnině jsou vykonatelné v Hongkongu na základě dohody o vzájemném výkonu, s výhradou jejích podmínek.
- Díky Newyorské úmluvě jdou rozhodčí nálezy dále než soudní rozsudky.
- Soudy Spojeného království budou uznávat určité zahraniční rozsudky podle zásad zvykového práva, ale cesta je složitější než u rozhodčích nálezů.
Volba fóra ve fázi sepisování smlouvy je ve skutečnosti volbou geografické oblasti vymáhání po letech. Zacházejte s tím tak.
Serene Jade's čínský právník spojuje zámořské podniky s advokáty z ČLR a Hongkongu s právy v advokátní kanceláři pro přesně tyto záležitosti – žádosti o dopisy, rozhodčí řízení CIETAC a SHIAC, občanskoprávní nároky a žádosti o ochranu majetku.
Nejčastější dotazy
Otázka: Moje smlouva je v angličtině a je podepsána pouze e-mailem. Je to stále vymahatelné u soudu v ČLR? Odpověď: Obecně ano – právo ČLR uznává elektronické smlouvy a cizojazyčné smlouvy – ale budete potřebovat ověřený čínský překlad a měli byste očekávat, že soud prověří pravost. Notářské ověření e-mailového řetězce v místě původu značně posiluje soubor.
O: Společnost dlužníka vypadá prázdně, ale šéf jezdí v Porsche. Můžeme za ním jít osobně? Odpověď: Pouze za specifických okolností – obvykle tam, kde můžete ukázat, že akcionáři mísí aktiva, podkapitalizaci nebo podvody dostačující k proražení firemního závoje. Je to skutečný lék v praxi ČLR, ale vysoká důkazní laťka; včas shromáždit bankovní toky a důkazy o transakcích se spřízněnými stranami.Otázka: Vyplatí se vymáhat dluh pod zhruba 30 000 USD? Odpověď: Často ano, pokud je dlužník solventní a dohledatelný, protože soudní poplatky v ČLR a poplatky za právníky v případě čisté smluvní pohledávky jsou úměrné částce. Výpočet se prudce změní, pokud je dlužník již na seznamu neplatičů rozsudku – v tomto bodě rozhodují vyhlídky na vymáhání, nikoli právní zásluhy.