Právní zástupce ze Spojeného království nás nedávno požádal o přezkoumání zprávy o náležité péči, za kterou její klient zaplatil čtyři částky. Měla šedesát stran. Bez přebalu a vzoru „čínské obchodní kultury“ byly dvě hlavní stránky: screenshot ze známého čínského firemního agregátoru informací, strojově přeložený, se jmény ředitelů špatně napsanými.
To je trh. Většina zpráv prodávaných do Spojeného království jako „China due diligence“ jsou agregátory převlečené za zpravodajství. Na první čichací test jsou v pořádku. Není v pořádku, když se soudce obchodního soudu, rozhodce nebo váš vlastní výbor pro rizika zeptá, odkud podkladový záznam pochází, kdo jej stáhl a kdy.
Tento článek popisuje, co zpráva o hodnocení důkazů ve skutečnosti obsahuje – druh, který můžete připojit k svědecké výpovědi, předat právnímu zástupci před žádostí o zmrazení příkazu nebo se na něj spolehnout při stanovení ceny obchodu.
Začněte registrem, nikoli agregátorem
Základem jakékoli důvěryhodné hloubkové kontroly v Číně je nová informace z oficiálního registru státní správy pro regulaci trhu (SAMR) – v praxi známého prostřednictvím National Enterprise Credit Information Publicity System – a případně ekvivalentního provinčního portálu AMR pro místo registrace protistrany.
Stránky agregátorů (ty, jejichž loga jste pravděpodobně viděli) přebalují tato data se zpožděním a se zapečenými redakčními možnostmi. Jako důkaz chcete, aby byl základní záznam zachycený k definovanému datu s adresou URL, parametry dotazu a čistým souborem PDF nebo snímek obrazovky.
Správné vyhledávání v registru potvrzuje:
- Oficiální jméno v čínských znacích, jednotný sociální kreditní kód a registrovaná adresa
- Základní kapitál, splacený kapitál a rozdíl mezi nimi
- Právní zástupce, ředitelé, vedoucí a vrcholový management
- Akcionáři a řetězec vlastnictví až po konečného skutečného vlastníka, je-li viditelný
- Rozsah podnikání, stav registrace (aktivní, abnormální provoz, odvoláno, odhlášeno)
- Pobočky, zástavy vlastního kapitálu a movité hypotéky registrované vůči subjektu
- Správní sankce zveřejněné regulátorem
Důležité jsou dva detaily. Za prvé, stav „abnormální provoz“ je tichý červený příznak, který souhrny agregátorů často změkčují. Za druhé, propast mezi registrovaným a splaceným kapitálem vám řekne něco skutečného o expozici akcionářů podle práva společností ČLR, pokud společnost později nebude moci splatit své dluhy.
Soudní pátrání v ČLR: co je skutečně možné získat
Zde se většina zpráv zhroutí. Čtenáři UK jsou zvyklí na relativně jednotné vyhledávání anglických soudních spisů. Ekvivalent ČLR je roztříštěn na několik oficiálních platforem provozovaných Nejvyšším lidovým soudem a nižšími soudy, z nichž každá pokrývá jiný úsek: podání případů, rozsudky a rozhodnutí, případy vymáhání, dlužníky s nepoctivým rozsudkem a omezení vysokých výdajů.
Důvěryhodná sekce soudního vyhledávání v ČLR by měla rozlišovat podle názvu mezi:
- Záznamy o přijetí a podání případu – zda byla protistrana žalována nebo žalovala jiné, podle soudu a čísla případu
- Rozsudky a rozhodnutí — zveřejněná podstatná rozhodnutí s datem, soudem, důvodem žaloby a výsledkem
- Případy výkonu rozhodnutí – pokud vítězná strana požádala o výkon rozsudku, rozhodčího nálezu nebo notářsky ověřeného dluhového nástroje
- Nečestné seznamy dlužníků – veřejný registr „nedůvěryhodných osob podléhajících výkonu rozhodnutí“
- Příkazy k omezení spotřeby – limity na cestování, hotely a další diskreční výdaje uvalené na jednotlivce spojené s nezaplacenými rozsudky
- Podání konkurzu a reorganizace — zveřejněné prostřednictvím specializovaného portálu SPC pro konkurzy
Každý z nich žije z jiného oficiálního zdroje. Zpráva, která jednoduše říká „nenalezen žádný soudní spor“ bez pojmenování prohledávaných platforem, použitých vyhledávacích řetězců a data zachycení, není důkazem – je to vibrace. Horší je, že zveřejňování rozsudku v Číně je selektivní: ne každý rozsudek je nahrán a některé jsou staženy. Pečlivá zpráva to řekne, spíše než naznačit absenci zásahu rovná se čistý záznam.Pro účely přeshraničních soudních sporů – řekněme, že zvažujete, zda podat žalobu v Londýně nebo Šanghaji, nebo zda požádat o uznání anglického rozsudku v Číně podle soudních pokynů pro zahraniční rozsudky z roku 2022 – jsou údaje o výkonu a nepoctivém dlužníkovi často užitečnější než samotný text rozsudku. Říká vám, zda tato protistrana platí, když je nařízena.
Čtení signálů prosazování
Protistrana, která byla žalována, nemusí být nutně špatná protistrana. Protistrana, která byla zažalována, prohrána a následně donucena k zahájení exekučního řízení, je jiné zvíře. Vzor, který stojí za to označit v jakékoli zprávě:
- Více případů výkonu rozhodnutí napříč různými soudy v krátkém okně
- Žádosti o výkon rozhodnutí, které končí zjištěním, že „není k dispozici žádný majetek k výkonu“ – ekvivalent v ČLR jako kámen, který soudní vykonavatel nemůže zmáčknout
- Opakované zápisy do seznamu nepoctivých dlužníků, zejména vůči zákonnému zástupci osobně
- Stále platná omezení spotřeby vůči ředitelům nebo akcionářům
- Zmrazení vlastního kapitálu registrovaného u AMR vůči akciím protistrany v jejích dceřiných společnostech
Tyto signály jsou důležité ve fázi obchodu, protože předpovídají chování. Jsou důležité ve fázi soudního sporu, protože určují, zda rozsudek nebo nález proti tomuto subjektu stojí za papír. Zpráva o hodnocení důkazů by neměla pouze vyjmenovávat případy – měla by vám sdělit, co vzorec znamená pro návratnost.
Viditelnost aktiv: co můžete a nemůžete vidět
Britský právní zástupce často přijíždí s očekáváním něčeho jako vyhledávání v katastru nemovitostí plus rejstřík poplatků společnosti Companies House. Realita ČLR je částečná.
Co je přiměřeně viditelné z oficiálních zdrojů:
- Nemovitosti držené na jméno společnosti prostřednictvím cíleného vyhledávání v místních registračních centrech nemovitostí (obvykle vyžaduje čínského právníka a legitimní účel)
- Registrované ochranné známky, patenty a autorská práva prostřednictvím CNIPA a centra ochrany autorských práv
- Majetkové účasti v jiných společnostech ČLR, sledovatelné prostřednictvím registru AMR
- Vozidla a některé movité věci, kde jsou registrovány hypotéky
- Akcie kótované společnosti prostřednictvím zveřejnění na burze cenných papírů
Co není otevřeně vidět: zůstatky na bankovních účtech, většina movitých věcí, offshore držby a osobní majetek akcionářů bez soudního příkazu. Každý, kdo vám slíbí bankovní výpisy čínské protistrany v rámci komerčního balíčku due diligence, buď zkresluje zákon, nebo jej porušuje. Totéž platí pro osobní údaje o kreditu.
Užitečná zpráva vám řekne, co se hledalo, co bylo nalezeno, a co je nejdůležitější – co je právně nedosažitelné bez soudního procesu. Díky této otevřenosti je dokument použitelný před tribunálem.
Když zpráva musí být důkazem, ne pozadím
Pokud zpráva může skončit jako balíček, měly by být na první stránce pravdivé tři věci:
- Každý oficiální zdroj je pojmenován s adresou URL, hledanými výrazy, výsledkem a datem a časem zachycení
- Záběry v původním jazyce jsou zachovány spolu s ověřenými anglickými překlady, nejsou jimi nahrazeny
- Hledače lze identifikovat – jmenovaný právník s kvalifikací ČLR nebo licencovaný vyšetřovatel, nikoli anonymní „výzkumný tým“
To jsou neokázalé požadavky. Jsou také rozdílem mezi dokumentem, který váš oponentův právní zástupce ignoruje, a dokumentem, kterým se musí zabývat.
Pro týmy ve Spojeném království, které tuto práci provádějí v podobě Letter Before Action, aplikace pro zmrazení objednávky nebo IC papíru, je služba Serene Jade China due diligence postavena na tomto standardu, přičemž právníci kvalifikovaní pro ČLR jsou k dispozici prostřednictvím naší aplikace Chinese Lawyer pro právníky.
Nejčastější dotazy
Otázka: Pokud se rozsudek neobjeví na stránkách zveřejněných rozsudků SPC, znamená to, že neexistuje? Odpověď: Ne. Zveřejňování je selektivní a některé rozsudky jsou staženy nebo nikdy nenahrány, zejména v citlivých záležitostech nebo tam, kde strany požádaly o pečeť. Důkladné prohledávání porovná databázi rozsudků s platformami pro podávání případů, vymáhání a nepoctivé dlužníky a označí mezeru, místo aby nepřítomnost považovala za důkaz.Otázka: Může zpráva o náležité péči v Číně podpořit bez předchozího upozornění příkaz k zmrazení u anglických soudů? Odpověď: Může tvořit součást důkazní základny za předpokladu, že každý nález pochází z oficiálního záznamu se zachyceným datem a identifikovaným hledačem a za předpokladu, že zpráva rozlišuje potvrzená fakta od dedukcí. Váš právní zástupce bude stále potřebovat svědeckou výpověď, která bude obsahovat podklady – lesklý PDF sám o sobě nesplní povinnost úplného a upřímného zveřejnění.
Otázka: Jak aktuální musí být stažení registru před podpisem nebo slyšením? Odpověď: Jako pracovní pravidlo obnovte do sedmi dnů před podpisem smlouvy nebo slyšením. Údaje z registru ČLR se mění rychleji, než protistrany ve Spojeném království očekávají – členové představenstva, základní kapitál a zástavy vlastního kapitálu se mohou změnit za týden – a zatuchlý tah je pro druhou stranu tím nejjednodušším bodem, na který může zaútočit.
Pro práci na koridoru, která musí obstát před kontrolou na obou stranách, je prostřednictvím výše uvedeného odkazu k dispozici čínská služba due diligence společnosti Serene Jade.