Vzor je známý. Odeslané zboží, dodané služby, písemně potvrzená faktura – a pak se odpovědi zpomalí. Zprávy WeChat jsou označeny modře, ale bez odpovědi. Finanční kontakt „opustil společnost“. O tři měsíce později dlužník stále obchoduje, stále zveřejňuje příspěvky na svém kanálu WeChat, ale vaše peníze se nepohnuly.
Zámořští věřitelé často předpokládají, že vymáhání peněz v pevninské Číně je beznadějné, nebo že to vyžaduje roky trvající kampaň v soudní síni. Ani jedno není úplně správné. Systém PRC nabízí několik funkčních cest a výběr mezi nimi je většinou otázkou pákového efektu, kvality papírování a rychlosti jednání. Následuje klidná mapa terénu.
Začněte tlakem, ne papírováním
Než se zapojí jakýkoli tribunál nebo soud, většina vymahatelných dluhů v Číně je vymáhána prostřednictvím strukturovaného tlaku před zahájením soudního řízení. To není totéž jako poslat tvrdší e-mail. Při správném provedení kombinuje tři věci:
- Formální poptávkový dopis na právním hlavičkovém papíře s kvalifikací pro ČLR v čínštině s uvedením smlouvy a konkrétních splatných částek.
- Jasný, důvěryhodný další krok – obvykle jmenovaný rozhodčí orgán nebo soud s lhůtou měřenou spíše ve dnech než týdnech.
- Přímý kontakt s někým uvnitř dlužníka, kdo skutečně kontroluje platby: právní zástupce, finanční ředitel nebo v menších společnostech zakladatel.
Důvodem, proč to funguje častěji, než zámořští věřitelé očekávají, je pověst. Společnosti z pevniny jsou citlivé na soudní záznamy a arbitrážní podání, která se objevují ve veřejných úvěrových databázích, protože jejich vlastní zákazníci, banky a platformy pro výběrová řízení tyto databáze kontrolují. Dobře navržený požadavek v čínském jazyce zaslaný domácím právníkem signalizuje, že příští krok vytvoří přesně takový veřejný záznam. Mnoho dlužníků dává přednost klidnému vypořádání v této fázi, často se zvýhodněným paušálem.
Dvě věci tento vliv dále vyostřují. Za prvé, čistý dokumentární soubor: podepsaná smlouva, viditelné řízky (pečetě společnosti), faktury, potvrzení o doručení a jakékoli písemné přiznání dluhu – dokonce i neformální zpráva WeChat, která říká „zaplatíme příští měsíc“, může být důležitá. Za druhé, základní due diligence o aktuálním stavu dlužníka: funguje stále, je již někde jinde soudním dlužníkem, změnil se v poslední době jeho právní zástupce? Dlužník směřující k insolvenci vyžaduje naléhavost; zdravý dlužník vyžaduje trpělivost a eskalaci.
Cesta občanskoprávních žalob přes lidové soudy
Pokud tlak selže a smlouva ukazuje na soudní spor, je občanskoprávní žaloba v ČLR podána u příslušného lidového soudu – obvykle u soudu, kde má dlužník bydliště nebo kde byla smlouva splněna, pokud smlouva nestanoví jinak. Pro zahraniční věřitele jsou tři praktické body důležitější než procesní detaily.
Za prvé, dokumenty musí být k použití v Číně. Plné moci a listiny o zmocnění společnosti vyhotovené v zahraničí obvykle vyžadují notářské ověření v domovské jurisdikci a v závislosti na zemi buď konzulární ověření, nebo apostilu. Tento krok v tichosti vykolejí více případů než jakýkoli hmotně právní problém. Zabudujte na to čas do svého plánu od prvního dne.
Za druhé, jazyk smlouvy a rozhodné právo utvářejí vaše možnosti. Smlouvu, která se řídí anglickým nebo newyorským právem, s doložkou o soudní příslušnosti cizího soudu, lze stále vymáhat vůči dlužníkovi z pevninské země – ale pouze tím, že nejprve obdrží zahraniční rozsudek a poté požádá o uznání v Číně, což je v praxi nerovnoměrné. Tam, kde je dluh významný a protistrana je čistě domácí, je fórum se sídlem v ČLR zvolené ve fázi smlouvy obvykle rychlejší.
Za třetí, časové osy jsou předvídatelnější, než naznačuje pověst. Přímá prvoinstanční smluvní žaloba u obchodního soudu se často vyřeší zhruba do jednoho roku, někdy rychleji v rámci zjednodušených postupů pro menší částky. Odvolání přidávají čas. Nic z toho není rychlé, ale je to konečné.
Rozhodčí řízení: CIETAC, SHIAC a proč mu zahraniční věřitelé často dávají přednostU přeshraničních obchodních dluhů je často lepším nástrojem rozhodčí řízení. Dva orgány nejčastěji jmenované ve smlouvách s Čínou jsou CIETAC (Čínská mezinárodní hospodářská a obchodní arbitrážní komise) a SHIAC (Šanghajské mezinárodní arbitrážní centrum). Oba rutinně řeší spory související se zahraničím, přijímají řízení v anglickém jazyce, kde se strany dohodnou, a vydávají rozhodnutí, která jsou vymahatelná v tuzemsku a podle Newyorské úmluvy ve více než 170 jurisdikcích.
Praktické výhody pro zahraničního věřitele jsou:
- Neutralita fóra – arbitrážní soud v Pekingu, Šanghaji nebo Šen-čenu se cítí méně asymetrický než místní lidový soud v rodném městě dlužníka.
- Důvěrnost – užitečné, když obchodní vztah může být ještě zachráněn nebo když je ohrožení pověsti omezeno oběma způsoby.
- Jednorázová pravomoc — rozhodčí nálezy nepodléhají opravným prostředkům, pouze úzkým důvodům pro vynětí půdy z produkce.
- Přeshraniční vymahatelnost — pokud má dlužník majetek mimo pevninskou Čínu (Hongkong, Singapur, Spojené království), je rozhodnutí CIETAC nebo SHIAC lepší než rozsudek soudu ČLR.
Háček: rozhodčí řízení funguje pouze v případě, že vaše smlouva obsahuje platnou rozhodčí doložku s názvem instituce, sídla, jazyka a rozhodného práva. Vágní nebo vadnou klauzuli – „spory budou řešeny arbitráží v Číně“ – lze napadnout a promarnit měsíce. Pokud jste stále ve fázi uzavírání smluv s čínskými protistranami, toto je jediná klauzule, kterou stojí za to pečlivě sepsat.
Zmrazení majetku: krok, který změní vyjednávání
Ze všech dostupných nástrojů je zmrazování aktiv tím, který zámořští věřitelé nejčastěji přehlížejí, a ten, který nejspolehlivějším způsobem rozpohybuje zablokovanou záležitost.
Podle občanského soudního řízení v ČLR může žadatel – před řízením nebo v jeho průběhu – požádat o příkazy k obstavení dlužníkových bankovních účtů, nemovitostí, majetkových účastí, vozidel a určitých pohledávek. Žádost vyžaduje, aby žalobce složil jistotu (obvykle prostřednictvím záruky čínského pojistitele na soudní spor, která je mnohem levnější než hotovostní dluhopis) a identifikoval aktiva dostatečně konkrétně, aby soud mohl jednat.
Při udělení je účinek okamžitý a neúměrný jeho nákladům. Dlužník, jehož primární provozní účet je zmrazen, obvykle zavolá do několika dnů. Zmrazení jsou k dispozici na podporu soudních sporů ČLR a arbitráže CIETAC / SHIAC a – v rámci ujednání mezi pevninou a Hongkongem – také na podporu arbitrážního řízení proti majetku pevniny se sídlem v Hongkongu.
Při včasném použití zmrazení majetku přemění papírovou žádost ve skutečné vyjednávání. Pokud se použije pozdě, poté, co dlužník restrukturalizoval nebo přesunul hotovost, dosáhne jen málo. Načasování je celá hra.
Výběr trasy
Schůdná sekvence pro většinu zámořských věřitelů vypadá takto: zpřísnit spis, pověřit právníka kvalifikovaného v ČLR, aby vydal požadavek v čínštině, provést tichou hloubkovou kontrolu majetku dlužníka a souběžně připravit arbitrážní nebo soudní dokumenty, aby bylo možné podat žádost o zmrazení v okamžiku, kdy tlak selže. Přeshraniční vymáhání majetku mimo pevninu je samostatná, pozdější otázka – ale základ je položen v prvních třiceti dnech.
Pokud tyto cesty zvažujete proti konkrétnímu dlužníkovi, služba Serene Jade čínský právník spojuje zámořské podniky přímo s advokáty z ČLR a Hongkongu, kteří se zabývají právě touto prací.
Nejčastější dotazy
Otázka: Moje smlouva neobsahuje žádnou rozhodčí doložku a žádné rozhodné právo. Mohu se ještě zotavit? A: Ano. V případě neexistence zvoleného fóra můžete obecně žalovat u lidového soudu, kde má dlužník bydliště nebo kde byla smlouva splněna. Je to pomalejší než čistá arbitrážní cesta, ale není to slepá ulička.
Otázka: Dlužníkem je malá společnost a mám podezření, že bude brzy zrušena. Čemu bych měl dát přednost? A: Rychlost a ochrana majetku. Vynechejte rozšířenou korespondenci před zahájením soudního řízení, rychle podejte řízení a požádejte o zmrazení bankovních účtů a jakýchkoli identifikovatelných pohledávek, než dlužník restrukturalizuje nebo odebere majetek.
Otázka: Jak užitečné jsou zprávy a e-maily WeChat jako důkazy v Číně? A: Stále užitečnější. Soudy ČLR a hlavní rozhodčí orgány běžně přijímají elektronickou komunikaci, včetně WeChat, za předpokladu, že lze prokázat pravost. Zachovejte původní zařízení a metadata spíše než se spoléhat pouze na snímky obrazovky.Pro zámořské podniky, které řídí živé spory s protistranami na pevnině, vás služba čínského právníka Serene Jade spojí přímo s právníky kvalifikovanými pro ČLR a Hong Kong, které mají zkušenosti s přeshraničním vymáháním dluhů.