Timp de două decenii, sfatul standard adresat unui creditor al unei hotărâri judecătorești din Regatul Unit care se uită la un debitor cu domiciliul chinez a fost descurajator: să rejudiciați pe fond în RPC sau să restructurați disputa într-un arbitraj pe care Convenția de la New York l-ar putea duce peste graniță. Rezumatul conferinței din 2022 emis de Curtea Populară Supremă a Chinei nu a desființat această realitate, dar a rescris testul pe care instanțele RPC îl aplică atunci când li s-a cerut să recunoască o hotărâre judecătorească străină. Pentru avocații în dispute cu experiență în ambele jurisdicții, consecința practică este că o hotărâre a Înaltei Curți din Regatul Unit este acum un activ mai credibil decât era acum trei ani - cu condiția ca pachetul de dovezi să fie construit corect de la început.
Ce s-a schimbat de fapt actualizarea din 2022
Schimbarea titlului se referă la modul în care se stabilește reciprocitatea. Din punct de vedere istoric, instanțele din RPC au aplicat un test strict de „reciprocitate de facto”: o hotărâre străină ar fi recunoscută numai dacă o instanță din acea jurisdicție străină ar fi recunoscut deja o hotărâre chineză într-o chestiune comparabilă. Acest lucru a creat o problemă de găină și ou cu jurisdicții de drept comun, inclusiv Marea Britanie, unde nu a existat un precedent curat de o parte și de alta a coridorului spre care să se arate.
Rezumatul conferinței din 2022 a lărgit cadrul analitic în trei direcții:
- Reciprocitate legală (de jure) — este acum suficient, în principiu, ca dreptul propriu al jurisdicției străine să permită recunoașterea unei hotărâri din RPC în condiții echivalente, chiar și în absența unui precedent anterior.
- Înțelegerea sau consensul reciproc — memorandumurile bilaterale sau dialogul judiciar pot stabili relația reciprocă.
- Reciprocitate promitentă — un angajament unilateral din partea ambelor părți, sub rezerva respectării de către cealaltă a acestuia în practică.
Anglia și Țara Galilor, în calitate de jurisdicție de drept comun ale cărei instanțe vor examina executarea unei hotărâri în materie de bani străini conform dreptului comun, în condițiile obișnuite, se încadrează confortabil în analiza de jure. Aceasta este schimbarea doctrinară care susține interesul reînnoit pentru aplicarea hotărârilor din Regatul Unit pe care practicanții din China îl manifestă acum.
Rezumatul a introdus, de asemenea, un mecanism intern de raportare: instanțele populare intermediare menite să recunoască – sau să refuze – o hotărâre străină trebuie să se prezinte la Curtea Populară Supremă pentru revizuire prin intermediul instanței populare superioare. Acest lucru adaugă timp, dar adaugă și consecvență, ceea ce contează mai mult pentru al doilea și al treilea creditor prin ușă decât pentru primul.
Ce nu s-a schimbat
Reciprocitatea este o poartă, nu o garanție. Motivele de fond pentru care o instanță din RPC poate refuza recunoașterea rămân intacte și sunt motivele care împiedică majoritatea cererilor:
- Promobilitatea jurisdicțională — instanța emitentă din Regatul Unit trebuie să fi avut competență asupra pârâtului în conformitate cu principiile pe care instanța RPC le consideră legitime. Supunerea, prezența și procesul deservit corespunzător contează.
- Notificare și proces echitabil — pârâtul trebuie să fi fost citat în mod corespunzător și să fi avut o oportunitate rezonabilă de a fi audiat. Serviciul înlocuit sau considerat ireproșabil în Anglia poate atrage o atenție atentă la Beijing.
- Finalitate — hotărârile în lipsă, ordinele provizorii și hotărârile încă supuse recursului stau stânjenitor. O judecată care este definitivă și concludentă în sensul englezesc este ținta mai curată.
- Politica publică — prinde toate. Daunele punitive, anumite caracteristici anti-proces și ordinele care afectează suveranitatea RPC sau principiile legale fundamentale rămân vulnerabile.
- Fără proceduri paralele din RPC sau hotărâre prealabilă din RPC — dacă o instanță chineză a pronunțat deja sau este sesizată cu același litigiu, hotărârea străină nu o va înlocui.
- Limitare — cererile de executare în China sunt supuse unui interval de doi ani care curge de la data la care hotărârea devine executorie. Acesta este scurt și este termenul limită pe care majoritatea creditorilor străini îl rate.
Nimic din toate acestea nu este nou. Ceea ce este nou este că, pentru prima dată într-o generație, la întrebarea gateway se răspunde afirmativ, fără contorsionare.
Pachetul de dovezi de care aveți nevoie în prima zi
Greșeala pe care o vedem cel mai adesea este tratarea aplicării în RPC ca pe o problemă în aval - ceva la care să ne gândim odată ce hotărârea engleză este în mână. Până atunci, cele mai ieftine dovezi s-au răcit deja. Dacă există vreo perspectivă realistă că punerea în aplicare va ajunge în China continentală, dosarul ar trebui să fie construit încă din faza de pledoarie, având în vedere această destinație.
Un pachet de pornire funcțional include:- Hotărârea în sine, sigilată, cu o declarație clară pe față (sau într-un certificat separat) că este definitivă și executorie și că orice termen de apel a expirat sau că drepturile de apel sunt epuizate.
- Înregistrarea procesuală completă — formularul de cerere, detaliile, dovada notificării și notificării (în special pentru un pârât cu domiciliul în RPC, unde respectarea Convenției de notificare și notificare de la Haga ar trebui documentată în același timp), orice ordine de prelungire a termenului și hotărârea motivată.
- Traduceri certificate din mandarin de către un traducător pe care instanța RPC va accepta. Calitatea variază foarte mult; o traducere care se citește ca redată automat va fi pusă sub semnul întrebării.
- Notarizare și legalizare/apostila — de când aderarea Chinei la Convenția Apostila a intrat în vigoare la sfârșitul anului 2023, lanțul de documente publice de origine britanică s-a scurtat considerabil, dar apostila trebuie încă să fie pe documentul corect în forma corectă.
- O hartă a activelor pârâtului — conturi bancare, participații, proprietăți imobiliare, creanțe. Fără bunuri identificabile în jurisdicția unei anumite instanțe intermediare, cererea nu are ancora. [Due diligence din partea Chinei] timpurie (/china-due-diligence) este de obicei mai ieftină decât descoperirea târzie.
- O narațiune jurisdicțională curată — un scurt memorandum care explică, în termeni pe care un judecător din RPC va recunoaște, de ce instanța engleză și-a asumat în mod corespunzător jurisdicția. Clauzele de depunere, locul contractării și locul de executare ar trebui să fie luate în prim plan.
Construiți acest pachet în timp ce procedurile în limba engleză sunt live și martorii sunt încă cooperanți. Reconstituirea lui optsprezece luni mai târziu, cu un debitor acum evaziv activ, este material mai greu.
Poziție strategică: aplicare, arbitraj sau ambele
Actualizarea din 2022 nu a făcut ca litigiul să fie în primul rând alegerea evidentă pentru fiecare contract expus Chinei. Arbitrajul sub sediul Convenției de la New York rămâne calea mai previzibilă și, acolo unde contractul este încă în curs de negociere, acea cale ar trebui de obicei preferată. Actualizarea reciprocității contează cel mai mult pentru litigiile care sunt deja în instanță, pentru cererile de delicte fără acord de arbitraj și pentru situațiile în care măsurile provizorii în Anglia sunt valoroase din punct de vedere strategic și o cale paralelă din RPC ar fi prea lentă.
Pentru consilierii interni care gestionează un portofoliu, întrebarea practică nu mai este „o hotărâre din Regatul Unit poate fi vreodată executată în China?” Este: „Valoare această hotărâre specială între optsprezece și treizeci de luni pe care le va dura cererea de recunoaștere, împotriva profilului de active al acestui debitor?” Aceasta este o întrebare comercială și ar trebui să se răspundă înainte de emiterea mandatului, nu după.
Aplicația Chinese Lawyer a lui Serene Jade îmbină afacerile din străinătate și consilierii acestora cu avocații din RPC și din Hong Kong admiși în baruri pentru exact acest tip de acoperire pre-contencios - evaluarea reciprocității, urmărirea activelor și strategia de recunoaștere într-un singur flux de lucru.
Întrebări frecvente
Î: Actualizarea din 2022 se aplică retroactiv hotărârilor din Regatul Unit emise înainte de a intra în vigoare? R: Rezumatul conferinței guvernează modul în care instanțele din RPC analizează cererile pendinte, astfel încât o hotărâre din Regatul Unit înainte de 2022 poate fi, în principiu, introdusă în noul cadru, cu condiția ca perioada de limitare de doi ani să nu se fi închis. Data care contează pentru prescripție este momentul în care hotărârea a devenit executorie, nu data actualizării reciprocității.
Î: Va fi recunoscută o hotărâre implicită din Regatul Unit? R: Se poate, dar hotărârile implicite atrag un control atent asupra serviciului și procesului echitabil. Dacă pârâtul este domiciliat în RPC, dovada contemporană a respectării Convenției de serviciu de la Haga este în esență obligatorie; Serviciul considerat numai conform regulilor engleze este puțin probabil să supraviețuiască revizuirii.
Î: Cât timp durează de obicei o aplicație de recunoaștere în practică? R: Practicanții bugetează în mod obișnuit optsprezece luni până la doi ani și jumătate de la depunerea până la un ordin de recunoaștere, mai mult dacă instanța intermediară se referă în sus în cadrul mecanismului intern de raportare. Aplicarea împotriva activelor identificate se desfășoară apoi ca o fază separată.