O que um relatório de due diligence da China com grau de evidência realmente contém

Uma litigante do Reino Unido pediu-nos recentemente para analisarmos um relatório de due diligence pelo qual o seu cliente pagou quatro dígitos. Tinha sessenta páginas. Sem a arte da capa e o clichê sobre “cultura empresarial chinesa”, havia duas páginas de substância: uma captura de tela de um conhecido agregador de informações de empresas chinesas, traduzida automaticamente, com os nomes dos diretores digitados incorretamente.

Esse é o mercado. A maioria dos relatórios vendidos no Reino Unido como “devida diligência da China” são fragmentos de agregadores disfarçados de inteligência. Eles estão bem para um primeiro teste de cheirada. Eles não estão bem quando um juiz do Tribunal Comercial, um árbitro ou o seu próprio comitê de risco pergunta de onde veio o registro subjacente, quem o retirou e em que data.

Este artigo estabelece o que um relatório com nível de evidência realmente contém – o tipo que você pode anexar ao depoimento de uma testemunha, entregar ao advogado antes de um pedido de ordem de congelamento ou confiar ao definir o preço de um negócio.

Comece com o registro, não com o agregador

A base de qualquer exercício credível de devida diligência na China é uma nova extração do registo oficial da Administração Estatal para Regulação do Mercado (SAMR) — conhecido na prática através do Sistema Nacional de Publicidade de Informações sobre Crédito Empresarial — e, quando relevante, do portal provincial AMR equivalente para o local de registo da contraparte.

Sites agregadores (aqueles cujos logotipos você provavelmente já viu) reempacotam esses dados com atraso e com opções editoriais incorporadas. Como prova, você deseja o registro subjacente, capturado em uma data definida, com o URL, os parâmetros de consulta e um PDF limpo ou captura de tela no pacote.

Uma pesquisa adequada no registro confirma:

• Nome legal em caracteres chineses, código de crédito social unificado e endereço registrado
• Capital registrado, capital realizado e a diferença entre eles
• Representante legal, diretores, supervisores e alta administração
• Acionistas e a cadeia de propriedade até o beneficiário final, quando visível
• Escopo do negócio, status cadastral (ativo, operação anormal, revogado, cancelado)
• Filiais, penhores de capital e bens móveis registrados contra a entidade
• Sanções administrativas publicadas pelo regulador

Dois detalhes importam. Primeiro, o status de “operação anormal” é um sinal de alerta silencioso que os resumos dos agregadores costumam suavizar. Em segundo lugar, a diferença entre o capital registado e o capital realizado diz-lhe algo real sobre a exposição dos acionistas ao abrigo do direito das sociedades da RPC, caso a empresa mais tarde não consiga pagar as suas dívidas.

Pesquisas judiciais da RPC: o que é realmente recuperável

É aqui que a maioria dos relatórios entra em colapso. Os leitores do Reino Unido estão acostumados a uma pesquisa relativamente unificada de registros judiciais ingleses. O equivalente da RPC está fragmentado em várias plataformas oficiais operadas pelo Supremo Tribunal Popular e pelos tribunais inferiores, cada uma abrangendo uma fatia diferente: arquivamentos de processos, julgamentos e sentenças, processos de execução, devedores de sentenças desonestas e restrições a despesas elevadas.

Uma secção de busca judicial credível da RPC deve distinguir, pelo nome, entre:

1. Aceitação do caso e registros de arquivamento — se a contraparte foi processada ou processou terceiros, por tribunal e número do processo
2. Julgamentos e decisões — as decisões substantivas publicadas, com data, tribunal, causa da ação e resultado
3. Casos de execução — quando uma parte vencedora requereu a execução de uma sentença, sentença arbitral ou instrumento de dívida autenticado
4. Listagens de devedores por julgamento desonesto — o registro público de "pessoas não confiáveis sujeitas à execução"
5. Ordens de restrição de consumo — limites de viagens, hotéis e outros gastos discricionários impostos a indivíduos ligados a sentenças não pagas
6. Declarações de falência e recuperação — publicadas por meio do portal dedicado de falências do SPC

Cada um deles reside em uma fonte oficial diferente. Um relatório que simplesmente diz “nenhum litígio encontrado” sem nomear as plataformas pesquisadas, as strings de pesquisa usadas e a data de captura não é uma prova – é uma vibração. Pior ainda, a publicação de sentenças na China é seletiva: nem todas as sentenças são carregadas e algumas são retiradas. Um relatório cuidadoso dirá isso, em vez de implicar que a ausência de um acerto equivale a um registo limpo.Para efeitos de litígio transfronteiriço – digamos, está a ponderar se deve processar em Londres ou Xangai, ou se deve procurar o reconhecimento de uma sentença inglesa na China ao abrigo da orientação judicial de 2022 sobre sentenças estrangeiras – os dados de execução e de devedores desonestos são muitas vezes mais úteis do que o próprio texto da sentença. Ele informa se esta contraparte paga quando solicitada.

Lendo os sinais de fiscalização

Uma contraparte que foi processada não é necessariamente uma má contraparte. Uma contraparte que foi processada, perdida e depois forçada a submeter o requerente a um processo de execução é um animal diferente. O padrão que vale a pena sinalizar em qualquer relatório:

• Vários casos de execução em diferentes tribunais em um curto espaço de tempo
• Pedidos de execução que terminam com a constatação de "nenhum bem disponível para execução" - o equivalente na RPC a uma pedra que o oficial de justiça não pode espremer
• Inscrições repetidas na lista de devedores desonestos, nomeadamente contra o representante legal pessoalmente
• Restrições de consumo ainda em vigor contra administradores ou acionistas
• Congelamento de capitais próprios registado na AMR relativamente às ações da contraparte nas suas subsidiárias

Esses sinais são importantes na fase de negociação porque predizem o comportamento. Eles são importantes na fase do litígio porque determinam se um julgamento ou sentença contra esta entidade vale a pena. Um relatório com nível de evidência não deve apenas listar os casos – deve informar o que o padrão significa para a recuperabilidade.

Visibilidade dos ativos: o que você pode ou não ver

Os advogados do Reino Unido muitas vezes chegam esperando algo como uma pesquisa no Registro de Imóveis mais um registro de taxas da Companies House. A realidade da RPC é parcial.

O que é razoavelmente visível através de fontes oficiais:

• Bens imóveis detidos em nome da empresa, através de pesquisas direcionadas em centros de registo imobiliário locais (geralmente exigindo um advogado chinês e um propósito legítimo)
• Marcas registradas, patentes e direitos autorais através do CNIPA e Centro de Proteção de Direitos Autorais
• Participações no capital de outras empresas da RPC, rastreáveis através do registo AMR
• Veículos e determinados bens móveis onde estão registradas hipotecas
• Participações em empresas cotadas através de divulgações em bolsa

O que não é abertamente visível: saldos de contas bancárias, a maioria dos bens móveis, participações offshore e bens pessoais de acionistas na ausência de ordem judicial. Qualquer pessoa que lhe prometa extratos bancários de uma contraparte chinesa como parte de um pacote de due diligence comercial está deturpando a lei ou infringindo-a. O mesmo se aplica aos dados de crédito pessoal.

Um relatório útil informa o que foi procurado, o que foi encontrado e – o que é crucial – o que é legalmente impossível de obter sem um processo judicial. Essa franqueza é o que torna o documento utilizável perante um tribunal.

Quando o relatório precisa conter evidências, não antecedentes

Se o relatório acabar em um pacote, três coisas devem ser verdadeiras desde a primeira página:

1. Cada fonte oficial é nomeada, com o URL, os termos de pesquisa, o resultado e a data e hora da captura
2. As capturas no idioma original são preservadas juntamente com as traduções certificadas em inglês, e não são substituídas por elas
3. O pesquisador é identificável - um advogado qualificado pela RPC ou um investigador licenciado, não uma "equipe de pesquisa" anônima

Esses são requisitos pouco glamorosos. São também a diferença entre um documento que o advogado do seu oponente ignora e aquele com o qual ele tem de se envolver.

Para as equipes do Reino Unido que executam esse trabalho em uma carta antes da ação, um pedido de pedido de congelamento ou um documento de IC de acordo, o serviço China due diligence da Serene Jade é construído de acordo com esse padrão, com advogados qualificados na RPC disponíveis através do nosso aplicativo Chinese Lawyer para a camada de opinião jurídica que fica no topo.

Perguntas frequentes

P: Se uma sentença não aparecer no site de sentenças publicadas do SPC, isso significa que ela não existe? R: Não. A publicação é seletiva e alguns julgamentos são retirados ou nunca carregados, especialmente em assuntos delicados ou onde as partes solicitaram o selo. Uma pesquisa exaustiva cruza a base de dados de sentenças com as plataformas de arquivamento de processos, execução e devedores desonestos, e assinala a lacuna em vez de tratar a ausência como prova.P: Um relatório de due diligence da China pode apoiar uma liminar de congelamento sem aviso prévio nos tribunais ingleses? R: Pode fazer parte da base de evidências, desde que cada descoberta seja proveniente de um registro oficial com uma data de captura e um pesquisador identificado, e desde que o relatório distinga os fatos confirmados da inferência. Seu advogado ainda precisará de um depoimento de testemunha exibindo as capturas subjacentes – um PDF brilhante por si só não cumprirá o dever de divulgação completa e franca.

P: Qual deve ser a atualização de uma extração de registro antes de uma assinatura ou audiência? R: Como regra de trabalho, atualize sete dias antes da assinatura do acordo ou audiência. Os dados de registo da RPC mudam mais rapidamente do que as contrapartes do Reino Unido esperam – os diretores, o capital registado e as promessas de capital podem mudar numa semana – e uma atração obsoleta é o ponto mais fácil para o outro lado atacar.

Para trabalhos em corredores que precisam resistir ao escrutínio de ambos os lados, o serviço de due diligence da Serene Jade na China está disponível no link acima.