A maioria das joint ventures na China não fracassa ruidosamente. Eles flutuam. As reuniões do conselho tornam-se cerimoniais, os relatórios do parceiro local diminuem, o lado estrangeiro deixa de enviar funcionários seniores no avião. No momento em que alguém na sede faz a pergunta embaraçosa – “o que estamos realmente fazendo aqui?” — a JV tem apresentado um desempenho discretamente inferior há dois ou três anos, e o momento mais propício para agir já passou.
Esta peça é para parceiros estrangeiros nessa posição: a JV não é catastrófica, mas também não está a funcionar. Você tem três opções sérias: comprar a parte do seu parceiro, encerrar o veículo ou convertê-lo em uma empresa totalmente estrangeira (WFOE). Cada um é tecnicamente alcançável. A escolha certa geralmente se resume ao licenciamento, à fuga de impostos e à questão de saber se o negócio subjacente realmente precisa de um co-acionista chinês.
Quando a reestruturação se torna a resposta honesta
Antes de decidir como reestruturar, vale a pena esclarecer o porquê. A reestruturação da joint venture na China é cara, lenta e politicamente delicada com o parceiro local. Só vale a pena quando uma ou mais das seguintes afirmações for verdadeira:
- A lógica comercial original expirou – por exemplo, o sector saiu da lista negativa, pelo que a propriedade estrangeira já não é legalmente controlada por um parceiro chinês.
- A governação quebrou: conselho de administração num impasse, finanças não fiáveis ou um sócio que trata o dinheiro da JV como capital de giro para os seus outros negócios.
- O lado estrangeiro quer agora consolidar a propriedade intelectual, os dados ou as receitas de uma forma que o acordo de joint venture não permite.
- O parceiro local quer sair ou quer um preço pela permanência que já não faz sentido.
- O negócio simplesmente amadureceu além da estrutura da JV e precisa de uma tabela de capitalização mais limpa para aumentar, vender ou encerrar.
Se nenhuma destas situações se aplicar, a melhor medida é normalmente fixar a governação dentro do veículo existente. A reestruturação corporativa da RPC não substitui uma conversa difícil com o seu parceiro.
Opção um: a aquisição da joint venture
Comprar a parte do parceiro chinês é o caminho mais comum em que ainda vale a pena possuir o negócio subjacente. Mecanicamente, trata-se de uma transferência de capital do acionista chinês para o acionista estrangeiro (ou para um novo veículo de participação estrangeiro), seguida de alterações nos artigos da JV e de um novo registo junto da Administração Estatal de Regulação do Mercado.
As rugas raramente são legais. São comerciais e fiscais:
- Avaliação e base fiscal. Uma transferência a um preço que a autoridade fiscal considere abaixo do valor justo será ajustada. As transferências de capital por um vendedor residente na RPC estão geralmente sujeitas à retenção na fonte na RPC ou ao imposto sobre o rendimento individual sobre os ganhos, e o comprador é frequentemente o agente de retenção. Inclua isso no preço, não em torno dele.
- Câmbio. O pagamento externo do preço de compra requer remessa compatível com SAFE através do banco da JV, com apoio à liberação fiscal. Planeje de seis a doze semanas apenas para a parte do dinheiro.
- Licenças que não permitem viagens. Algumas licenças de operação, especialmente nos setores adjacentes de mídia, telecomunicações, educação e saúde, estão condicionadas à participação acionária chinesa. Uma aquisição pode tecnicamente extinguir a licença no momento em que a tabela de limites muda. Verifique o texto da licença antes de assinar o SPA, não depois.
- Continuidade de funcionários e clientes. Um acordo de puro patrimônio preserva os contratos e o número de funcionários, que geralmente é o ponto. Mas os principais clientes com cláusulas de mudança de controle – comuns com compradores estatais – precisarão ser acompanhados.
Uma aquisição converte a JV em um WFOE em substância, mas mantém a mesma entidade legal, o mesmo histórico fiscal e as mesmas relações bancárias. Essa continuidade é o maior argumento para esta rota.
Opção dois: conversão WFOE através de um novo veículo
Nos casos em que a história da JV está contaminada – exposição fiscal não resolvida, transacções confusas entre partes relacionadas, subsidiárias inactivas que ninguém consegue explicar completamente – um caminho mais limpo é criar um novo WFOE e migrar o negócio para ele. Esta é a conversão WFOE no sentido prático, não estatutário.
A sequência usual:1. Incorporar o WFOE na cidade certa, com um escopo que corresponda ao rumo que o negócio realmente está caminhando. 2. Transferir os activos operacionais – contratos, inventário, licenças de PI, pessoal-chave – em condições normais de mercado, com tratamento adequado de IVA e imposto de selo em cada perna. 3. Execute ambas as entidades em paralelo para uma janela de transição definida. 4. Encerrar a antiga JV assim que as receitas tiverem migrado e a autoridade fiscal tiver aprovado o cancelamento do registo.
Isto é mais lento e mais caro do que uma aquisição, e desencadeia mais acontecimentos tributáveis (transferências de activos, potencial imposto sobre a valorização de terras se estiverem envolvidos bens imóveis, IVA sobre inventário). Mas fornece uma entidade limpa, um arquivo de licença limpo e – o que é fundamental – um histórico fiscal limpo para herdar. Para grupos que planejam uma venda ou listagem futura, isso é importante.
Opção três: encerrar a JV
Às vezes, a resposta certa é que não há nenhum negócio que valha a pena manter. Uma liquidação formal é a mais lenta das três opções – realisticamente, nove a dezoito meses desde a resolução do conselho de administração até ao certificado de cancelamento de registo – porque todas as agências fiscais, estâncias aduaneiras e autoridades de segurança social que a JV contactou devem autorizá-la.
Coisas que os parceiros estrangeiros subestimam rotineiramente:
- Indenizações. As indenizações legais de acordo com a legislação trabalhista da RPC não são negociáveis e são antecipadas no plano de caixa.
- Auditoria fiscal na saída. O cancelamento do registro desencadeia uma revisão fiscal final que abrange os anos em aberto. As provisões para ajustes de preços de transferência são comuns.
- Repatriação de caixa residual. O excedente distribuível após impostos pode ser remetido, mas somente após apuração de impostos. O dinheiro preso em uma entidade sem registro está genuinamente preso.
- Exposição do diretor e do representante legal. O representante legal permanece em suspenso até que o cancelamento do registro seja concluído. Se essa pessoa for um estrangeiro destacado que já deixou a China, substitua-a antecipadamente.
Uma liquidação controlada ainda é geralmente preferível ao abandono. Afastar-se de uma entidade da RPC não a faz desaparecer; torna-se um problema que surge na próxima vez que alguém do grupo solicitar um visto, uma licença ou um concurso.
Escolhendo entre os três
Um quadro de decisão aproximado:
- Compra se o negócio estiver saudável, as licenças sobreviverem a uma mudança de participação acionária e o parceiro for um vendedor disposto a um número razoável.
- Novo WFOE mais liquidação se o histórico da JV for o problema ou se você quiser um novo escopo de licença.
- Liquidação se o negócio não tiver futuro independente e o custo de manter a entidade viva exceder o custo de fechá-la adequadamente.
A decisão raramente é puramente legal. É uma questão fiscal, de licenciamento e de prazos disfarçada de questão corporativa, razão pela qual o erro mais barato é contratar advogados e consultores fiscais da RPC antes de redigir o termo de compromisso, e não depois.
O aplicativo Advogado Chinês de Serene Jade une parceiros estrangeiros com advogados da República Popular da China e de Hong Kong admitidos na Ordem dos Advogados exatamente para esse tipo de trabalho de reestruturação; nossa equipe empresarial cuida paralelamente dos mecanismos fiscais, bancários e de cancelamento de registro transfronteiriços.
Perguntas frequentes
Podemos converter uma JV em WFOE sem criar uma nova entidade? Em termos práticos, sim – uma aquisição total do acionista chinês deixa um único proprietário estrangeiro e a entidade torna-se um WFOE em substância, mantendo o seu histórico fiscal e licenças. A desvantagem é que você também herda quaisquer obrigações herdadas que a JV carrega.
A compra de nosso parceiro local gerará impostos chineses para nós, como compradores? O ganho tributável fica com o vendedor, mas o comprador estrangeiro é normalmente o agente retentor legal do imposto da RPC sobre esse ganho e deve remetê-lo antes que a transferência de capital seja registrada. Errar na retenção atrasa o novo registro do SAMR e a liberação SAFE do preço de compra.
Quanto tempo devemos orçamentar para uma liquidação total se a JV for deficitária, mas limpa? Planeje cerca de doze a dezoito meses desde a resolução do conselho até o certificado de cancelamento de registro, impulsionado principalmente pelos prazos de liberação fiscal e de cancelamento de registro do seguro social. Uma entidade deficitária não é necessariamente mais rápida de fechar – por vezes, a ausência de dinheiro distribuível torna o financiamento de indemnizações a restrição vinculativa.
O serviço Enterprise Landing da Serene Jade apoia acionistas estrangeiros por meio de aquisições, conversões WFOE e liquidações gerenciadas, incluindo as etapas fiscais, bancárias e de licenciamento que ficam entre os documentos legais e o certificado de cancelamento de registro.